刑事制定法与习惯法冲突之解决--论法教义学视野下习惯法的运行逻辑.pdfVIP

第 21 卷第 1 期 中南大学学报(社会科学版) Vol.21 No.1 2015 年 2 月 J. CENT. SOUTH UNIV. (SOCIAL SCIENCE) Feb. 2015 刑事制定法与习惯法冲突之解决 ——论法教义学视野下习惯法的运行逻辑 武良军 (海南大学法学院，海南海口，570228) 摘要：法教义学的路径可以缓解当前司法人员面对刑事制定法与习惯法冲突时所面临的尴尬。法教义学视野下习 惯法的运行逻辑主要通过对犯罪成立要件的判断来实现。习惯法于规范构成要件要素和开放的构成要件的认定中 具有较大运行空间，但为保证构成要件的定型性，在构成要件解释时，其他要素或要件的解释应尽可能排除习惯 法的影响。在违法性判断阶段，习惯法的判断主要是借助社会相当性理论来实现。由于违法的判断是实质的、具 体的，故习惯法在此的判断应当结合具体个案分析。在有责性判断中，违法性认识尽管于理论上是习惯