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PAGE PAGE 12 谈股东出资瑕疵情形下的股权转让效力 论文关键词股东出资　出资瑕疵　股权　股权转让 　　论文摘要出资是股东对公司的基本义务股东出资入股之后其因所投资而对该公司享有财产所有权和收益分配的权利以及对公司的亏损承担义务即谓股权现实中违反股东出资义务的现象十分严重且其违法形态多样化、复杂化但违反股东出资义务并不能因此否认其股东资格以及作为股东的权利出资瑕疵的股权并不丧失其可转让性 　　 　　一、股东出资与股东出资瑕疵概述 　　公司资本是由股东出资构成的是公司对外承担债务的信用保障股东应按其所认购的股份足额缴纳出资根据我国《公司法》出资是股东对公司的基本义务也是形成公司财产的基础股东的出资义务有双重性质一方面出资是股东之间的合同义务在有限责任公司数人相约共同出资成立公司作为合同一方当事人自当履行对其他当事人的承诺按约向公司缴纳出资；另一方面出资是公司法上的法定义务公司依法登记成为社会经济活动的一个主体公司股东即应根据登记的内容履行出资义务以保障公司资本之真实和充实 　　股东出资入股之后其因所投资而对该公司享有财产所有权和收益分配的权利以及对公司的亏损承担义务即谓股权当然缴纳了出资不能当然成为股东我国公司法规定有限责任公司必须在公司章程上记载股东的姓名或名称缺此事项则未记载内容不产生公司法上的效力如果有限责任公司股东姓名或名称未记载于公司章程将难以产生取得公司股东资格的法律后果因此投资人要获取股东资格除缴纳出资外还须具备在公司章程及股东名册中加以记载、进行工商登记等形式要件出资人出资的主要目的在于获得股东资格但其出资不能取得股权而只能获得股东资格具有股东资格是享有股权的前提而股权转让就是指股权的合法拥有者依据平等互利、协商一致的原则将其所持有的全部或部分股权转让给受让方的法律行为股权转让的产生是由于各国立法为保障社会经济生活稳定使公司承担一定责任对公司均采取资本维持原则即在公司存续期间股东不得减少其出资额因此股东如果因故不能继续投资只能将其股权转让给他人而不能提前抽回股份或令公司收买其股权股权自由转让原则是现代公司制度的灵魂只有在少数特殊情况下才对股权转让作一定限制我国《公司法》、《中外合资经营企业法实施条例》也都为股权转让提供了法律依据股权依法可以转让股权转让的客体是股权内容是股东之间的权利与义务关系是一种债的法律关系它包括有限责任公司的股权转让与股份有限公司的股权转让在我国《公司法》和《中外合资经营企业法》上规定了有限责任公司的出资转让制度而没有规定股权转让制度但在实务操作和司法解释中又认同了股权转让这一概念并基本上将出资转让与股权转让等同而且股权转让已经成了约定俗成的说法因此我们所说的有限责任公司股权转让实际上是《公司法》上规定的股东出资的转让 　　股东是负有出资义务的人但不一定是已实际全部足额出资的人股东违反出资这一义务未出资的公司股东之法律资格应如何确定是否仅需由违反出资义务的股东承担违约责任而不必否定其股东的法律地位其股权转让是否应因此受到影响这些问题在我国现行公司法中并无相应规定 　　股东违反出资义务的行为可表现为不履行与不适当履行两种形式出资义务的不履行具体表现为拒绝出资；出资不能；虚假出资；抽逃出资出资义务不适当履行具体表现为迟延出资；不完全出资；瑕疵出资此处是指狭义上的即股东交付的物品存在品质上或权利上的瑕疵的情形包括物品瑕疵和权利瑕疵为叙述方便下文将上述股东违反义务的行为称之为出资瑕疵 　　二、出资瑕疵的股权效力 　　股份转让的出让方必须是公司股东如果不是该公司的股东就不具有转让该公司股权的主体资格但是在未履行出资义务的情况下其是否具有股东资格理论上目前仍然存在较大分歧 　　从《公司法》的规定来看只是规定未依章程规定出资的股东应当对已足额缴纳出资的股东承担违约责任而没有否定不出资者享有股东资格虽然《公司法》和《公司登记管理条例规定》出资是取得股东资格的条件之一但是在股东未出资和假出资的情况下无论从立法上还是从实践中都不能得出不出资无股东资格的结论同时规定了股东权利的取得是以是否记载于股东名册为依据即认为确认股东资格的依据不以出资为前提条件而是取决于公司章程和股东名册的记载以及工商行政部门的注册登记尤其在修订后的《公司法》摒弃了以往的固定资本制转而采取较为先进的授权资本制的情况下更是如此因此股东资格的取得与是否出资不具有必然的联系 　　有一种例外情况是参照1994年3月30日最高人民法院下发的《关于企业开办的其他企业被撤销或者歇业后民事责任承担问题的批复》（法复19944号）及2001年3月20日生效的《关于审理军队、武警部队、政府机关移交、撤销企业和与党政机关脱钩企业相关纠纷案件若干问题的规定》（法释20018号）的相关规定在公司注册成立后由于出资人未履行或未完全履行出资义务致使公司自有