从二阶规则到规则丛对哈特法理论的一种描述社会学延伸.pdfVIP

20 10 年第 1 期 ( ) No . 1 , 20 10 上海交通大学学报 哲学社会科学版 第 18 卷 Vol . 18 ( 总 7 1 期) J OU RN AL O F SJ TU ( Philo sop hy and Social Science s) SU M , No . 7 1 从二阶规则到规则丛 ———对哈特法理论的一种描述社会学延伸 王 　波 (上海交通大学凯原法学院 ,上海 200240) 　　摘 　要 : 改造哈特的法理论 ,并建立起与法社会学共享的描述社会学一直是不少人 的愿望 。努力的可能方式之一 ,是在哈特规则体系中植入取消规则 ,并把原本规整的二 阶规则扩展为具有社会生态关系的规则丛 。虽然改造后的规则理论已不是纯粹意义上 的实证主义法理论 ,但它没有破坏哈特规则理论原有的内部基本关系 ,并能够整合法社 会学的既有概念资源 ,实现对中国法制现实的立面解释 。 关键词 : 描述社会学 ; 观察者 ; 承认规则 ; 取消规则 ; 规则丛 ( ) 中图分类号 :D90 　文献标识码 :A 文章编号 :1008 7095 2010 01 0039 08 　　哈特 以来的实证主义法学与社会学关系 为完整的描述社会学 。类似的工作 已有人做 [ 3 ] [4 ] [ 5 ]227 - 239 比较特别 。一方面 ,实证主义法学的主要对手 过 , 也曾受到批评 。 而我所选择的 是自然法学 ,双方围绕法律效力来源是否应该 具体方式是在哈特规则体系中植入取消规则 , 包含道德因素展开争论 ,并集中构筑了承认规 并把原本规整的二阶规则扩展为具有社会生 则的道德安置命题之争 。在这场旷 日持久的 态关系的规则丛 。我不认为改造后的规则理 理论对决中,社会学几乎被完全取消了参与讨 论还是纯粹意义上的实证主义法理论 ,但同时 论的资格 。而另一方面 ,社会学在某种意义上 力图证明,这种改造没有破坏哈特规则理论原 一直是实证主义法学的基础 。按照拉兹的话 有的内部基本关系 ,并能够整合法社会学的既 [ 1]39 说 ,社会命题是实证主义的脊梁 。 尽管哈特 有概念 资源 , 实现对 中国法制现 实 的立面 在奥斯汀以言行事的理论支援下让实证主义 解释 。 法学从社会经验的洞穴中独立出来 ,但这种独 一 、描述社会学再讨论 立并没有根本改变实证主义法学的底色 。甚 至有时候 ,实证主义法学家还愿意从这种底色 哈特在《法律的概念》前言中说 : “虽然本 [2 ]前言 ,2 出发 ,建立一套描述社会学理论 。 书所关心的是分析 ,但是它亦可被视为一篇描 不过 , 围绕描述社会学的下述问题一直争