波斯纳对法律的经济分析.pdfVIP

总205期第1期 贵州社会科学 V01．205。No．1 2OO SocialSciencesinGuizhou OO 7 7年1月 January．2 波斯纳对法律的经济分析 时显群 重庆大学，重庆400044；西南大学，重庆400715 摘 要：波斯纳是当今美国法学论坛上少数最有影响的学者之一。他的代表作《法律的经济分析》迄今 仍是西方经济分析法学的最权威性著作。他从经济学的角度出发揭示了法律现象背后所深藏着的经济原 因，并坚持效率应当被看作是法律的基本价值。法律的效益价值理论和经济分析方法是法学研究理论领域 和方法论上的重大突破。法律经济学理论对我国市场经济条件下的法治建设具有重要意义。 关键词：波斯纳；法律经济分析；效率价值 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1002—6924 2007 01—122—125 理查德·A·波斯纳 Richard·A·Posner， 益，无形资产是指犯罪激情的满足。而犯罪的成 1939—— 是经济分析法学的重要代表人物。他本则包括罪犯为实施犯罪所做的物质准备 如犯 的代表作《法律的经济分析》迄今仍是西方经济分 罪工具等 ，犯罪时间的机会成本和对罪行惩罚的 析法学的最权威性著作。在法律——经济学这一 预期成本，当然主要是对罪刑惩罚的预期成本。 新兴领域内，波斯纳能够独树一帜，闻名遐迩，正 预期惩罚成本的构成有两个因素：惩罚概率和惩 是因为他对许许多多具体的法律问题进行了开拓 罚成本，两者的紧密结合就是犯罪的预期成本。 性的经济学分析。法律的经济分析之所以能够成 在确定某犯罪的预期成本时，要注意其与犯 为众多法学派中的一支，其影响不断扩大，并在法 罪性质和危害相一致，注意刑罚的“边际威慑”。 律实践中得到广泛应用，重要在于其分析具体法 所谓刑罚边际威慑是指：“在设置刑罚的严厉性程 律时的独到之处，它从经济学的角度出发揭示了 度每增加一个单位成本所产生的刺激犯罪分子不 法律现象背后所深藏着的经济原因。 体地说，对某一更为严重的犯罪由于设置了更为 一、刑法的经济分析 严厉的刑罚，从而刺激犯罪分子不愿承担更为昂 波斯纳认为刑法的功能是对不法行为课以额 贵的预期刑罚成本，因而放弃实施更为严重的犯 外成本。因为对于犯罪这种社会危害性较大的恶 罪并由此获得刑罚的威慑效果。波斯纳认为，如 劣行为，仅仅用象合同法或侵权法中的那种经济 果不考虑刑罚的边际威慑效果，对不同性质的或 赔偿是不足以惩戒的。刑法的目的在于增加非法 不同危害程度的犯罪，适用同一的刑罚，一方面， 行为成本的观点，是建立在一个非常简单的经济 会因刑罚的刺激，从而使犯罪分子客观实施的犯 模式上的，因为对于罪犯而言，只有犯罪的预期利 罪，性质严重化和危害程度增加；另一方面，会造 润超过了预期的成本，他就会实施该犯罪。罪犯 成刑罚自身的严厉化，并最终导致对较严重或最 从犯罪行为中得到的利益是各种不同的有形资产 严重的犯罪行为没有有效的刑罚加以制裁，产生 和无形资产。有形资产是指犯罪所得的经济利 刑罚本身的贬值。例如，对抢劫罪的刑罚设置如 作者简介：时显群，西南大学法学院副教授，重庆大学法学院博士研究生。 万方数据 万方数据 124 贵州社会科学 总第205期 重新界定权利。举例说明如下：假设牛群走离了 措旖。有了合同法，这种担心就没有必要了。所 它们吃草的土地而到邻近农民的土地上损害了农 以，“契约法的基本功能是为了防止人们对契约的 民的庄稼。是依据邻居应该将牛拦开的理论而由 另一当事人采取机会主义行为，以促进经济活动 他自己负担这成本，还是依据牛的所有者应该将 的最佳时间选择，并使颇费成本的自我保护措施 牛关住的理论而由他负担这成本呢?答案似乎取 没有必要。”[2] P117’ 决于牛群和庄稼之间的比率。如果牛比庄稼多， 2．为未来的交易当事人提供有关可能废弃一 更准确地说，如果牧牛草地比庄稼种植地多，那么 个交易的各种偶然因素，从而协助他们预测各种 农民将他们的土地围起来要比牧场主将其土地围 意外的障碍因素，有效益的安排交易。现举例说 VBaxendak 起来成本低，那法律将把围栏的义务加于农民。 明：在哈德利诉巴克森德尔 Hadley 但一旦土地用途比率倒过来，那么此义务也会发 一案中，一位商业摄影师向胶卷商买了一卷胶卷 生替换。[2]‘P66—67’ 要为一家大型杂志社照相，冲卷的费用已包括在 3．可转让性意味着财产权可以从一个主体转 胶卷价格之中。为了完成这一任务，摄影师花费 让给另一个主体。资源的优化配置，正是通过权 了很大的成本 包括租一架飞机 。他将胶卷邮给 利的自由转让和重组实现的。如果财产权不能转 胶卷商，但它在冲洗室却被丢失了，而且一直没有