浅论不真正不作为犯的作为义务.doc

摘  要  不真正不作为犯是刑法没有明文规定、现实经常存在的犯罪类型。早在十九世 纪，德国学者就已经开始研究不真正不作为犯，两百年来，不真正不作为犯依然是 刑法学界的歧见纷呈的领域之一。作为义务是不真正不作为犯成立的前提和基础， 决定着不真正不作为犯的成立范围和处罚范围。合理界定作为义务，有利于协调与 发挥刑法的法益保护机能和自由保障机能，有利于推动刑法理论的发展与司法实践 的进步。 本文在界定不真正不作为犯的作为义务的基础上，参考德、日不真正不作为犯 的作为义务理论，结合我国的理论通说和司法实践，对不真正不作为犯的作为义务 进行了研究和探索。本文共分为四个部分： 第一部分是对不真正不作为犯的作为义务概述。提出了不真正不作为犯的概念， 探讨了不真正不作为犯与罪刑法定主义的关系，并界定了不真正不作为犯的作为义 务，分析了不真正不作为犯的作为义务在犯罪论体系中的地位。 第二部分考察与借鉴德、日作为义务的理论。德、日不真正不作为犯的作为义 务论，经历了从形式的作为义务论到实质的作为义务论，再到形式与实质相结合的 作为义务论的演变过程。我们应该借鉴形式与实质相结合的二元作为义务论。 第三部分探讨我国作为义务理论通说的司法难题。在研究了我国作为义务理论 通说之后，对法律明文规定的义务、职务或业务上要求的义务、法律行为引起的义 务、先行行为引起的义务的内涵和司法难题进行了探讨，并予以回应。