证券法教程第三编 第十章 证券中介服务机构.ppt

三、证券服务机构的责任 证券服务机构在从事证券服务业务过程中，违反法律和行业规范，违背法律、法规的相关规定，依法应承担相应的法律责任。 证券服务机构须承担相应的行政责任，构成犯罪的，应依法承担刑事责任。 另外，证券服务机构须承担相应的民事责任。 典型案例 北京大成律师事务所受罚案 1999年4月5日，中国证监会发布证监稽字［1999］21号《关于北京大成律师事务所违反证券法规行为的处罚决定》，对北京大成律师事务所处以警告，没收违法所得10万元并罚款10万元；对在法律意见书上签字的律师江华、郭文氢分别处以警告。 中国证监会在北京大成律师事务所（简称大成所）在杭州娃哈哈美食城股份有限公司（简称娃哈哈公司）申报上市过程中出具法律意见书的行为进行了调查。 典型案例 北京大成律师事务所受罚案 经核实发现：大成所在法律意见书中称“娃哈哈股份公司前次募集资金与定向募集募股说明书所述用途相符，且使用效益良好”，“娃哈哈股份公司本次募集资金将运用于娃哈哈制瓶厂项目、娃哈哈五加仑纯净水生产线和娃哈哈制盖生产线项目”。经查实，其招股说明书中所述的前次募集资金用途包括建设美食城大厦、购买下沙工业区土地建设生产基地、生产食品、饮料和食品调料等。截至1998年3月，娃哈哈美食城大厦尚未建成，没有产生任何效益；对果奶瓶项目的投资额仅占其投资总额的10%左右，至1997年5月才生产；而五加仑纯净水生产线在娃哈哈公司申报上市之前已建成并开始试生产。 典型案例 北京大成律师事务所受罚案 大成所法律意见书中还称，“娃哈哈股份公司的生产设备及配套设备均为娃哈哈股份公司成立后购置。经查，产权关系清楚，不存在权属争议”，“娃哈哈股份公司占用的房屋主要为办公室和厂房，均已通过租赁方式取得房屋使用权”。经查实，产生娃哈哈公司前三年利润的主要生产设备并非是娃哈哈公司成立后所购置，而是由娃哈哈公司之母公司——娃哈哈集团公司所有；前述房屋至1997年7月才竣工，至法律意见书出具之日，并未依法取得房屋管理部门颁发的房产证。 典型案例 北京大成律师事务所受罚案 大成所在未对募集资金投向、房屋设备产权关系核实的情况下，就出具了法律意见书的行为，明显违反国家有关法律法规的规定，以及证券服务机构的行业规范，中国证监会亦依据当时的法律规定，对其给予相应处罚。须注意的是，在本案中，大成所承担的仅是行政责任，在2005年《证券法》相关规定下，大成所亦将承担相应的民事责任，此点将是对证券服务机构进行惩罚的更为有效的措施。 【深度阅读】 1叶林证券法北京：中国人民大学出版社，2008，第十四~十五章 2符启林证券法：理论·实务·案例北京：法律出版社，2007，第十二~十三章 3陈甦证券法专题研究北京：高等教育出版社，2006，第八章 4段威，叶林证券公司融资背后的反思见：郭锋主编证券法律评论第4卷北京：法律出版社，2005 5郭雳，廖凡我国证券登记结算法律的发展与疑惑证券市场导报，2007（2） 6冯裕健我国券商的现状与发展问题研究北京城市学院学报，2006（3） 【问题与思考】 1如何评价我国2005年《证券法》关于证券设立条件规定的变化？ 2如何强化对证券公司的监管？ 3如何理解我国2005年《证券法》关于证券登记结算制度的完善？ 4如何理解证券服务机构的民事责任？ （二）证券承销与保荐 证券承销业务，是指证券公司以证券承销商身份，根据其与证券发行人之间签订的证券承销协议，包销或代销发行人发行的证券的业务活动。证券承销法律制度的设计，应以严格规范证券承销行为、充分发挥证券承销功能为宗旨。 证券保荐业务，是指保荐机构及其保荐代表人负责证券发行人的辅导、发行与上市推荐，对发行文件和上市文件材料的真实性、准确性和完整性进行核实，协助发行人建立严格的信息披露制度并承担风险防范责任的业务活动。 （三）证券自营业务 证券自营业务，是指证券公司以营利为目的，利用合法资金、以自己名义从事证券买卖的业务活动。证券公司对其自营业务须独立承担全部后果，证券自营业务的营利或亏损，不仅取决于证券公司的决策，更决定于证券市场的价格波动等诸多因素。 （四）其他证券业务 随着证券市场的不断发展，证券公司实际业务范围也在扩大。如证券投资咨询业务；与证券交易、证券投资活动有关的财务顾问业务；基金代销业务；代办股份转让主办券商业务；等等。 四、证券公司的监管 （一）人员管理 法律对证券公司的人员区分管理人员和从业人员分别加以规定，前者须具备任职资格，后者须具有证券从业资格： 对于管理人员，《证券法》第131条规定，证券公司的董事、监事、高级管理人员，应当正直诚实，品行良好，熟悉证券法律、行政法规，具有履行职责所需的经营管理能力，并在任职前取得国务院证券监督管理机构核准的任职