证券法教程第二编 第八章 上市公司收购制度.ppt

理论研究 强制要约收购制度的存与废 关于强制要约收购制度，学界历来存在赞同说与反对说两种观点，各国立法态度亦不一致。承认者有法国、英国及其殖民地国家、地区，反对者包括美国、德国、澳大利亚、日本、韩国等。 支持强制要约收购制度的理由十分明显，收购人通过收购行为持股达一定比例后，即可对上市公司进行有效控制，并对公司其他股东权益产生重要影响，因此应要求收购人以不低于其取得控制权所支付的价格要约收购其他所有股东的股份，同时亦为目标公司所有股东提供平等的退出机会。 理论研究 强制要约收购制度的存与废 反对强制要约收购制度的理由同样相当充分，目标公司中小股东权益的保护完全可以由中小股东权益保护制度、公司管理层及控制股东等的诚信义务等制度完成，强制要约收购制度在此方面作用有限，且造成上市公司收购程序烦琐、成本增加，抑制了上市公司收购制度的正面功能。 在我国，无论是原证券法的立法者，还是新证券法的修订者，似均持赞同观点，规定了强制要约收购制度，但同时亦规定了强制要约收购的豁免制度。 1强制要约收购的情形 （1）通过证券交易所的证券交易，投资者持有或者通过协议、其他安排与他人共同持有一个上市公司已发行的股份达到30%时，继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。 （2）采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到30%时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。 （3）收购人拟通过协议方式收购一个上市公司的股份超过30%的，超过30%的部分，应当改以要约方式进行；但收购人可依法向中国证监会申请免除发出要约。 2强制要约收购的豁免 依我国法规定，在强制要约收购制度缺乏适用必要的情形，投资者及其一致行动人可以向中国证监会申请下列豁免事项：（1）免于以要约收购方式增持股份；（2）免于向被收购公司的所有股东发出收购要约。 三、协议收购 （一）收购公告 采取协议收购方式的，收购人可以依照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股份转让。 （二）股票保管与资金存放 依《上市公司收购管理办法》规定，协议收购的相关当事人应当向证券登记结算机构申请办理拟转让股份的临时保管手续，并可以将用于支付的现金存放于证券登记结算机构指定的银行。 （三）过渡期 以协议方式进行上市公司收购的，自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为上市公司收购过渡期。 （四）过户登记 收购报告书公告后，相关当事人应当按照证券交易所和证券登记结算机构的业务规则，在证券交易所就本次股份转让予以确认后，凭全部转让款项存放于双方认可的银行账户的证明，向证券登记结算机构申请解除拟协议转让股票的临时保管，并办理过户登记手续。 第三节上市公司收购中的反收购制度 一、反收购制度的立法取向 在目标公司管理层对上市公司收购持反对意见时，其往往采取针锋相对的措施，对收购行为加以阻挠，这就是所谓的反收购措施（antitakeover measures）。针对目标公司管理层采取反收购措施进行规制的法律制度，即为反收购制度。反收购制度的立法取向，直接决定着目标公司采取反收购措施的合法与否及措施种类，决定着上市公司收购的顺利与否。而反收购制度的立法取向，又决定于对上市公司收购功能的认识。 上市公司收购既有利于约束上市公司管理层的经营行为，又有利于中小股东的市场收益。而且，上市公司收购本质上是一种市场行为，是证券市场机能的一种正常体现，立法者也好，目标公司管理层也罢，似不应给予过多干涉。换言之，目标公司管理层采取反收购措施，应受到严格的限制。 二、反收购措施的简单介绍 各国家、地区证券市场上常见的反收购措施主要有以下三类：（1）诉诸法律的保护；（2）采取管理上的策略防止被收购；（3）采取股票交易策略防止被收购。 美国堪称反收购措施的集大成者，举其要者如下： 1“驱鲨剂”（Shark Repellants）条款：即在目标公司章程中为敌意收购设置的障碍性条款，旨在吓阻或驱逐敌意收购人。 2“毒丸”（Poison Pill）计划：即目标公司授予股东特定的优先权利，如以优惠价格购买目标公司股票或按优惠条件将手中的优先股转换为普通股，并以出现特定情形（典型的是敌意收购人获取目标公司股份达到一定比例）为该权利的行使条件。 3“金降落伞”（Golden Parachute）协议：即目标公司与其核心高管人员签订的协议，规定后者在公司控制权发生变更时将获得巨额补偿金。 4“讹诈赎金”（Greenmail）：直译应为“绿讹诈函”，由green（美元的俚称）和blackmail（讹诈函）两个词演绎而来，指的是单个或一组投资者大量购买目标公司的股票，其主要目的是迫使目标公司