初级律师学习.docVIP

公司组初级律师培训系列——法律研究 ? ?????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????????方榕???金杜律师事务所 ? ????本来我今天的题目是“法律研究”，但考虑到这个题目对不同层次律师的要求不同，我们最后把题目限定为“初级律师的法律研究”，主要针对公司组的初级律师进行此次培训。 ? ? ????首先，要强调一点，在律所最重要的工作之一就是法律研究，法律研究是律师一切工作的基础。不管是对于熟知的领域还是陌生的领域，在起草、审阅合同，提供法律意见，出具备忘录，做尽职调查，进行谈判或出具项目建议书时，都需要进行法律研究工作。在做法律研究前，我们要仔细分析一下要研究的法律问题和从前做过的法律研究成果有没有关联，哪些部分是已经做过的，可以拿来用，哪些是有差异的，我们要重点研究这些差异部分。即便问题全部一样，也应该花一定时间做一下回顾，因为法律变化比较快，我们要保持对法律问题的实时认知和研究。我们下面会重点谈如何进行一个陌生领域的法律研究。 ? ? ????接到一个全新的法律问题，通常分为三个步骤进行法律研究，整个过程呈金字塔形分布： ? ????首先，对基础事实进行描述和判断，我们要了解两个信息，（1）项目本身的事实背景情况，（2）相关法律背景是什么；其次，基于基础事实进行法律分析；最后，在以上基础上整理成书面文件，形成逻辑严密、条例清晰的法律分析备忘录、法律意见书或其他法律文件。 ? ? ????在律师的日常工作中，不管是审阅合同还是进行法律谈判，我们有时会发现存在由于事先法律研究做得不够扎实，事后才发现有些合同条款根本站不住脚，或对方谈判中所坚持的观点没有法律依据却未能在谈判过程予以有利回击的情况。因此，在审阅合同时我们要着重关注其中的条款是否符合法律法规的规定、是否有法律依据；谈判之前对可能引用的法律法规的充分准备和熟悉对于谈判的成功也至关重要；出具备忘录，做尽职调查时，法律研究也会是一项基础工作。下面我们会对法律研究做更详细的分析。 ? ? ????1.?我们为谁做法律研究 ????从最直接的角度看，律师所做的法律研究和与之相关的法律意见书等服务产品是提供给客户的，为客户所用。律师助理、初级律师的基础法律研究工作也是为资深律师、合伙人起草法律意见书、确定交易结构等较为复杂、综合性的工作提供参考和依据。但是，律师执业是一个经年累月逐渐积累的过程，好的研究方法、扎实的研究功底形成的法律研究成果会转化为个人的知识储备，时间长了，水到渠成地，你将会成为某一法律领域的专家。因此，法律研究更多是我们积累专业知识、锻炼逻辑思维能力的自我修炼，需要我们在漫长的执业生涯中作为重要的专业技能，一以贯之地操练、提升。 ? ? ????2.?我们研究什么 ?????以我们今天下午刚接到的一个客户咨询为例，看法律研究具体是做什么。 ????背景情况： ????客户A公司是某人民政府下属组成部门B投资设立的国有独资有限责任公司，负责为当地政府建设一项资源保护工程设施，但A公司不具有任何建筑业企业资质，实际施工需交由第三方完成。该项工程的建设资金将主要来源于政府下属部门B所管理的土地出让金收入。客户希望了解，A公司如果以BT方式将项目交由第三方完成，是否属于《关于制止地方政府违法违规融资行为的通知》（财预[2012]463号）所规定的“除法律和国务院另有规定外，地方各级政府及所属机关事业单位、社会团体等不得以委托单位建设并承担逐年回购（BT）责任等方式举借政府性债务”的行为。 ? ?????当我们接到客户的询问时，我们首先要弄明白： ????a)?财预[2012]463号的适用范围是什么？ ????b)?“资源保护工程设施”是一个什么概念？在法律上对其投融资有无特殊规定？ ????c)?对土地出让金的收支管理有什么特别规定？ ????d)?BT项目的基本交易结构是什么，有哪些类型？ ? ? ????我们必须要仔细研读463号文。当我们打开463号文时，我们会注意到这么一句话“《国务院关于加强地方政府融资平台公司管理有关问题的通知》（国发〔2010〕号）下发后，地方各级政府加强融资平台公司管理，取得了阶段性成效。地方政府性债务规模迅速膨胀的势头得到有效遏制，大部分融资平台公司正在按照市场化原则规范运行，银行业金融机构对融资平台公司的信贷管理更加规范。但是，最近有些地方政府违法违规融资有抬头之势，如违规采用集资、回购（BT）等方式举债建设公益性项目，违规向融资平台公司注资或提供担保，通过财务公司、信托公司、金融租赁公司等违规举借政府性债务等。为有效防范财政金融风险，保持经济持续健康发展和社会稳定，现就有关问题通知如