最高额抵押权确定的原因.pdfVIP

文/吴春林 内容摘要：本文通过对最高额抵押权确定的原因进行分析，以期厘清理论、立 法、实务中的混乱认识。笔者将最高额抵押权确定的原因分为约定决算期届至、法 定决算期届至和当事人提出请求三种类型，并在此基础上分别进行分析论证。 关键词：最高额抵押权 约定决算期 法定决算期 最高额抵押权的确定，并不是可以任意提出请求，须 [3] 与抵押权人交易合同的存续时间。 决算期届至，只发生最 具备一定的条件成就（最高额抵押权确定的原因）。关于 高额抵押权所担保的债权额确定的后果，并不当然使抵押 最高额抵押权确定的原因，从国外立法例及最高额抵押权 债务人与抵押权人之间的交易合同完全终止。同时，存续 的特性看，最高额抵押权可以基于当事人约定的原因而确 期届至时，被担保的债权不再有发生的可能性，将导致最 定，也可基于法律规定的原因而确定。笔者认为，《物权 高额抵押权的确定。最高额抵押权的决算期与债务清偿期 法》第二百零六条关于最高额抵押权确定的原因的规定不 亦不同。债务清偿期是抵押债务人履行债务的时间，可以 尽合理，最高额抵押权确定的原因，概括起来可分为约定 为期日，也可以为期间。所以，当事人于决算期外，可以 决算期届至、法定决算期届至、当事人请求三类，下面分 另订清偿期。但决算期、存续期、清偿期之间又有一定的 述之，关于《物权法》第二百零六条规定的不不合理性随 联系。如果当事人没有约定清偿期，而仅约定抵押合同存 之一并阐述。 续期的，则抵押合同存续期间的届至即为清偿期的届至； 约定决算期届至 如果当事人也未约定抵押合同存续期的，则决算期同时为 清偿期。 决算期是最高额抵押合同的一个重要内容，我国法律 未对决算期的概念进行规定。“最高限额抵押权如就其所 法定决算期届至 担保之原债权约定应确定之期日者(八八一之四Ⅰ)，于该期 所谓法定决算期届至，是指法定事由的出现，当然导 日届至时，最高限额抵押权归于确定。例如于民国八十九 致最高额抵押权确定的时间，法律性质为期日。担保法司 年六月间设定最高限额抵押权时，约定确定期日为九十四 法解释第八十一条、《物权法》第二百零六条第3项、第 年六月三日者，于该日夜间十二时，最高限额抵押权归于 5项即规定的是法定决算期届至的法定事由，包括：不可能 确定是。倘确定期日约定后有变更者(八八一之四Ⅰ)，于变 发生新的债权债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销。值 更之期日届至时亦同。其余请参照第八八一条之四规定相 得注意的是，多数学者认为，抵押财产被查封、扣押，最 [1] 高额抵押权当然确定。笔者认为，抵押财产被查封、扣 关部分之说明。” 根据各国立法例和学说，决算期是确定 最高额抵押权所担保的主债权确定的时间，法律性质为期 押，不构成最高额抵押权当然确定的法定事由，应当为当 日。如果最高额抵押合同中约定了决算期，则决算期届至 事人请求最高额抵押权确定的事由。另外，抵押物被强制 时，最高额抵押权所担保的债权额即自行确定。最高额抵 拍卖构成最高额抵押权当然确定的法定事由。因此，最高 押权之所以设有决算期制度，除为满足确定最高额抵押权 额抵押权当然确定的法定事由包括债务人、抵押人被宣告 的需要外，还具有排除抵押物所有人行使确定请求权的效