行政法与行政诉讼法第三章.pptVIP

第三章 行政法的基本原则 第一节 概 述 第二节 依法行政原则 第三节 一般法律原则 第一节 概 述 我国大陆地区行政法学上的有关讨论 1.关于何为行政法的基本原则 有人强调其“理论性”，有人强调其“法律性”。强调其“法律性”的，对于其何以成其为法律以及其法律上的功能和作用却没有提及。——其原因在于未能从法学方法论的角度对与法律原则有关的基本问题作深入、细致的探讨。 2.关于行政法有哪些基本原则 都倾向于将大陆法系和英美法系各国行政法甚至宪法上的所谓“原则”，在脱离各国法的总体系和特殊脉络的情况下，揉杂在一起，致使所举各项原则在含义上存在大量交叉和重叠。——其原因在于对于不同法律传统下概念、理论和制度，未能从实质的角度进行真正的比较研究。 行政法基本原则的重新界定 借鉴德国行政法学的做法，区分行政法的基本原则与一般法律原则。 1.行政法基本原则 是对行政法的价值目标和基本精神的直接反映，是行政法据以产生的前提和赖以存在的基础，是行政法特有的原则。是法治国原则在行政法上的特殊要求和具体体现，它是唯一确定的，即依法行政原则。 2.一般法律原则 法律上关于公平、正义的一般原理和准则 法律原则的法学方法论考察 1.法律原则的表现形式 宪法规定的具体化；法律中的一般性规定；法律中同类规定的联结；习惯法；法理（包括外国法的参考和借鉴） 2.功能 指导法律规则的解释适用； 弥补法律规则的漏洞 3.法律原则在适用上的特点 补充性； 亦此亦彼——法律规则：全有或全无 第二节 依法行政原则 涵义和理论基础 1.涵 义 行政应当受法的拘束，从属于法。包括法律优位原则和法律保留原则等两项子原则。 （1）“法”包括宪法、法律、一般法律原则 地方性法规、授权行政立法也应包括在法律中 （2）依法行政原则并不排除职权行政立法和一般抽象行政行为对行政的拘束力，但不应将其视为依法行政原则中的“法”。 ﹡司考辅导用书：将“合法行政原则”中的“法”解释为广义的法律，同时认为该原则的理论基础是行政机关相对于立法机关的从属性，自相矛盾！ 2.理论（宪法）基础 （1）法治国的原则 （2）民主原则 （3）权力制约的原则 法律优位（优先）原则 1.涵 义 法律的效力高于行政行为的效力，行政行为不得与法律的规定相违背、相抵触。也称“消极的依法行政原则”。 2.适用范围 （1）适用于所有行政管理领域，内部行政与外部行政，秩序行政与给付行政 （2）适用于所有行政行为，法律与事实，抽象与具体，单方与双方 法律保留原则 1.涵义与种类 （1）涵义 没有法律的明确规定和授权，行政机关不得采取相应的行为。由于是积极地要求行政行为应有法律上的明确根据，因此，也称之为“积极的依法行政原则”。 ﹡法律：形式意义的法律，不包括宪法和一般法律原则，更不包括行政立法 （2）种类：绝对保留（国会保留）与相对保留 2.适用范围：四种学说 （1）侵害保留说：自由法治国时期学说 （2）全部保留说：将导致行政的积极性、主动性无法处分发挥；或者将导致大量概括授权立法 （3）机关功能说：比较不同国家机关的组织、功能和程序方式，由具备最优良条件的机关决定。——主观性太强，不便操作 （4）重要事项保留说：与公民基本权利和重大公共利益密切相关的事项，应保留由立法机关作出决定。——通说 3.在我国现行法上的体现——倾向于侵害保留 （1）立法法 绝对保留：第9条规定的不能授权国务院先行制定行政法规，而必须由全国人大或其常委会制定为法律的四种事项。 相对保留：除上述四种绝对保留的事项外，第8条所规定的虽然原则上应由全国人大或其常委会制定为法律，但亦可以授权国务院先行制定行政法规的事项。 （2）行政处罚法 第9条第2款：限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。 ﹡孙志刚案件；《劳动教养试行办法》（1982年1月21日） （3）行政诉讼法 第12条（四）：法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为，不属于行政诉讼的受案范围。 第三节 一般法律原则 比例原则（过当禁止原则、合理性原则） 1.涵义 （1）宪法意义上的比例原则：立法者对公民权利的限制， 只有在公共利益必要的范围内，方得为之。可据此检验法律的合宪性。 （2）行政法意义上的比例原则：行政权力在干预公民权利时，即使有法律依据（符合法律保留原则的要求），仍然必须在损害公民权利最小的范围内实施。换言之，行政目的与行政手段