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第五部分 法律检索实例说明 5.在查询掌握了与“著作权侵权问题”有关的法律、法规、司法解释、地方法规、地方政府规章、案例、法学论文、条文释义、实务指南后,如果还需要查询相关的中外条约、立法背景资料,可进入“北大法宝”——中国法律检索系统(/)的相关库中进行查询。“北大法宝”四大数据库,都提供保存下载、打印等辅助功能。 “北大法宝”数据库还提供电子期刊的免费订阅增值服务,有中国法律检索系统提供“最新立法”邮件订阅,中国法学期刊检索系统提供的“最新期刊目录”邮件订阅,中国法律英文译本系统也将近期推出“最新英文译本”邮件订阅。 三、检索核对阶段 在经过前两个阶段的工作后,需要对检索的成果做检视。核对在检索计划中需要的资料是否已全部查到,查到的资料中有价值的有哪些,如何进一步的使用。对于没查到的资料,需要记录原因,如果确实是网络资源中无法查到的,就要考虑去图书馆查询书籍或者其他纸制资料。 另外,需要对所检索到的资料做分类、分析、鉴别和整理,如对案例等资料要做调研和统计,形成大致的写作思路。根据确定的写作思路,细化和利用所查到的相关资料。同时,通过这次的查询,要总结检索经验和技巧,积累经验,为以后更好地使用网络检索资源做准备。 第六部分 法律检索能力培养 在进行法律检索前,需要对案件的情况有基本的事实分析和法律分析,头脑中要形成对案件整体情况的认识,确定需要调研和检索核实的法律要点和法律问题。然后,制订检索计划,将所需要检索的法律问题列出清单,并要思考需查找和核实的每个法律要点对整个案件重要性,确定检索顺序。 必须在诉讼前查找和核实清楚的要点,如管辖权问题、诉讼主体问题等,则需要立即核实,有的问题可以随着案件信息的展开逐渐获取。检索计划应清晰明了,要根据检索进度进行调整,检索计划制订完毕后,律师就应按照计划逐项开展检索核实工作,并在检索结束后,核对是否有遗漏的要点。 一、养成制订检索计划的习惯 1.检索所有相关的法律法规 2.确定相关法律法规之间的关系 (1)法律法规的适用性 ①法律法规本身已失效,不具有适用性 ②法律法规本身未失效,但其部分条文已被新法的规定所取代,事实上不再适用 ③法律法规本身所调整和规定的事项并非是律师所需检索内容,但其部分条文,甚至是全部规定,却因为其他法律法规的准用而对律师所处理的问题适用 (2)法律法规的优先性 在我国,不同的法律法规对于同一事项的规定时常会出现不一致和矛盾的现象。在这种情况下,如果只是基于“上位法优于下位法”等基本法理原则做出判断,所得出的结论往往在现实中是行不通的,而且对当事人的利益保护不力。在这种情况下,律师只是期望用书本上的法理观念改变办事机关的做法,结果只能是给当事人造成较高的办事成本和导致较高的办事风险。 (3)对被代理人是否有利 一、养成制订检索计划的习惯 3.调研相关法律法规在实践中的执行情况 (1)政府主管部门的官方网站 许多政府主管部门为了方便民众办事,都在官方网站上开设了“办事指南”一类的专栏,对相关事项的办理流程、所需文件、法律依据等问题进行了讲解。这些资料能成为律师熟悉和判断相关法律法规在实践中的执行情况的重要参考 (2)与相关部门的工作人员咨询和沟通 律师通过打电话或现场咨询等方法与直接办事人员进行沟通,可以最为直接、准确和全面地了解到相关法律法规在现实中的执行情况。但是咨询应以法律法规调研为基础,咨询与调研的成果互相映证,方能做出正确的判断。 4.参考相关案例 二、掌握使用检索工具的技能 职业律师要拥有一套完备的法律检索工具。法律资料的占有数量和准确性是非常重要的。要做到法官和对方律师所了解的资料,尽在掌握之中,而且最好要比他们再多了解一些,有时,律师辩护的成败,就在于这多知道的一点。 律师最常用的检索工具,就是专业法律数据库和网络了,专业的法律数据库能保证数据的权威、全面、准确性,更新速度快,对于法律法规的变动情况(如修订、修正、废止等)情况一目了然,而且除关键词和全文检索外,还有详尽的分类、发布部门、时效性、效力级别、专题、地域等复合检索方式,能够快速锁定所需资料范围。 要熟练使用电脑和网络,握所使用检索工具的使用技巧。 二、掌握使用检索工具的技能 首先,在制订检索计划后,对针对性地去检索法律法规有了指导。这时律师不妨从基本、自己熟悉的法条入手,把握好基本法律对相关问题的原则性规定或者规定的方向。然后,可以以基本法条为线索,检索对基本法条起到具体细化作用的较低级别的法规和司法解释。不同的法律法规之间要互相印证,已检索到的相关法律法规中提及的其他法律法规,也很有可能与问题相关,必须仔细留意。 其次,养成检索时访问相关主管部门的官方网站的习惯。我国各个政府部门(尤其是国家和省区市这一级别的政府部门)基本上均设有的官方网站,用于政务公开,并经常设有相关
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