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行政法学重点复习资料 一：题型结构及分值 名词解释 一题 10分 简答题 四小题 15分/题 论述题 一题 30分 二、名词解释重点复习： 1、司法审查司法审查一般指法院（宪法法院、行政法院、普通法院）对立法和行政行为的合法性（包含合宪性）审查。 宪法审查是指法院或专门审查机构（如法国的宪法委员会）对立法合宪性及国家特别政治行为（如选举和总统特别权力的行使）合宪性审查。在德国，宪法审查还包括公民的宪法诉讼。因此司法审查是一个更广泛的概念，在审查内容上可能包括了宪法审查、宪法诉讼和行政诉讼。 三、简答题重点复习： 1、请结合中国宪政历史，简述中国与西方走向法治的四大差别（教材P27）。 1）中国法治建设自戊戌变法到现在主要是从上到下的改革，是政府推动型的；而西方主要是从下到上，是民间推动型的。 2中国的法治改革都是既得利益者的运动，既得利益者既是改革的动力又是阻力。 3中国一百多年来的改革是革命、对抗，强调一个中心；西方的法治强调对话、合作。 4中国的法治是运动式的，西方则强调稳定的过程，强调积累。 关于法律与行政的关系，欧美主要有两种制度模式和理论基础，并形成了两种主流学术传统：以戴西为代表的规范主义模式和以狄骥为代表的功能主义模式。 规范主义模式把行政法视作“控制政府权力的法”，旨在通过一套规则设置保护个人免遭政府侵害，因此个人的权利和自由优于行政便利或行政效率，在制度安排上重行政程序和司法审查的机制设置，该模式根植于自由放任的经济理论、普通法传统、经典宪政主义的人权保障和有限政府观念及其自由主义、保守主义文化传统，自戴西以来在英美行政法学界曾长期占主导地位。韦德、史密斯、戴维斯、盖尔洪、施瓦茨等大多数学者都可归入这一模式。 功能主义模式认为“行政法是有关行政的法，它决定着行政机关的组织、权力和职责”，把行政法视作政府有效推行社会政策、实现社会管制和提供公共服务的工具，强调法律对提高行政效率和促进公共利益而具有的管理与便捷功能，主张以行政为中心节制司法审查和革新行政程序制度，其理论基础可以在社会实证主义、社会进化论和实用主义哲学中获得解释。这种模式发轫于欧陆行政法学界，狄骥的“公务论”即为最初的经典表述。在本世纪20、30、40年代的英国与美国，拉斯基、詹宁斯、罗尔逊、威利斯、威尔逊等人在批判戴西模式中使功能主义模式导入英美行政法学界并产生了重大的影响。 关于法律与行政的关系和行政法的理论基础问题，以北京大学罗豪才教授为首的一批学者提出了中国行政法的平衡理论。 平衡论最基本的主张是：现代行政法的目的、功能以及整个制度设置应该是平衡行政权与公民权以及相应的公共利益与个人利益等社会多元利益。 它包括两方面的意涵：一是立法上权利义务的公平配置；二是以利益衡量方法贯穿于整个行政法的解释与适用过程。 4、行政立法的公共利益理论与公共选择理论比较（教材P69-71） 在立法领域，存在两种对立的基本理论：一是作为规范理论的公共利益理论，一是作为实证理论的公共选择理论。前者的基本观点是法律应当反映“公意”，代表全体人民，或“大多数人民的最大利益”。具体到行政立法领域，立法也可能“从维护人民意志与利益的神圣权利，变为侵犯人民权利的手段；从表达社会公平与公正的价值标准，变为立法者专横统治的工具”。在这种情况下，立法权“异化”了．但是，人民可以通过选举／舆 　　公共选择派认为，要改变这种状况不能依赖传统的民主制度和伦理说教，而必须进行立宪改革和在经纪人假设的基础上理解和处理机制设计中种种复杂的信息和激励的问题。 5、公共利益理论和公共选择理论关于政府管制的原因、目的与基本假设的不同解释（P70-71） 关于政府管理的公共利益理论：当存在信息不对称、外部性和垄断等“市场失灵”的情况下，为保护社会公众的利益，政府对这些行业中的微观经济主体进行直接干预。市场失灵和对公平的关注就成了政府管制的两个基本原因。 公共选择理论：政府管制并非为了公众的利益，而是政府官员和利益集团之间围绕管制租金的创设和追逐而增进相互利益最大化的过程，或者简单的说，政府管制实际上是一个官商勾结和权钱交易的政治市场。 6、中国司法审查制度的特点是什么（教材P88-89） 1） 司法审查的目的是“维护和监督”行政机关依法行使职权，即除“监督”外，有“维护”的目的。 2）在审查体制上，在普通法院内，设行政审判庭。此体制有别于欧陆的行政法院制和欧美的普通法院审查制. 3）在诉讼资格上，行政机关恒定为被告，并负主要举证责任。 4）审查的范围只限于外部具体行政行为，不能审查立法行为和行政机关的内部行为。 5）审查的内容为合法性审查，合理性审查为例外。 6）司法判决种类具有多样性的特点。 7）判决执行手段的多样性与二重标准。 8）作为中国司法审查制度的大法的《行政诉讼法》。既是司法审