哈特_法律规则说_探析.pdfVIP

　　 《前沿》　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2008 年第 9 期 哈特 “法律规则说”探析 冯 　静 (上海师范大学法政学院　上海 　200234) [提 　要] 本文从该理论的渊源入手 , 分析哈特对奥斯丁法律命令说的批判 。从而 , 哈特提出了著名的 法律规则学说 , 即主要规则和次要规则两相结合共同构成完整体系 。并且 , 次要规则包括承认规则 、改变 规则和审判规则 , 同时指出内在观点和外在观点的内容 。文章最后对该学说进行简单评价 。 [关键词] 法律命令说 　主要规则 　次要规则 [ 中图分类号] D F90 　 [文献标识码] A 　 [文章编号] 1009 —8267 [2008 ] 9 —0 114 —03 　　一 、“法律规则说”的理论渊源 确用法和规则 。用其主要创始人和代表人物维特根 哈特理论的渊源主要有两个方面 , 一是奥斯丁 斯坦的话说 , 就是 “不弄清语言的含义 , 就没有资 [3 ] 所倡导的分析法学传统 , 另一个则是语言哲学 。在 格讨论哲学”。 《法律的概念》中 , 哈特用了三章的篇幅对奥斯丁 哈特挟牛津法理教习之威 , 用日常语言哲学之 [ 1 ] 的法理学进行了批判性研究 。 按照哈特的理解 , 利 , 攘外安内并举 , 寓防守与进攻之中 , 从对奥斯 法律实证主义意味着 : ( 1) 法律是一种命令 , 这种 丁的修正下手 , 既坚守分析法学的根本路向 , 又于 理论与边沁和奥斯丁有关 ; (2) 法律的概念分析 , 诸家之间多所采撷 、中道而行 。承前启后 , 使新分 首先它是值得法理学加以研究的 , 其次它不同于社 析法学成为当代法学多元格局中一个具有世界性影 [4 ] 会学和历史的研究 , 再次它也不同于批判性的价值 响的重要学派 。 评价 ; (3) 判决可以从事先确立了的规则中逻辑地 二 、对 “法律命令说”的批判 推演 出来 , 无须求助于社会 目的、政策和道德 ; 分析法学的奠基人之一的英国法理学家约翰 · (4) 道德判断不能通过理性论辩 、论证或者证明来 奥斯丁在 《法理学范围之确定》一文中 , 严格定义 确定或者辩护 ; (5) 实际上确立的法律 , 不得不与 了法律 , 提出了著名的法律命令说 。即法律是掌握 [2 ] “应然”的法律区分开来 。 主权的人对下面的人发出的命令 , 如有不服从就要 语义分析哲学是现代西方分析哲学中一个颇具 加以制裁 。命令是法律的核心 , 主权 、命令 、制裁 魅力的流派 。语义分析哲学重视语言对哲学的影 三位一体 。哈特的法律规则说的就是在对奥斯丁的 响 , 把哲学问题归结为语