我国海外投资立法的现状_缺陷及其完善.pdfVIP

2010年 1月 （下） ·经济与法 · 我国海外投资立法的现状、缺陷及其完善 程尔宁 摘 要 随着我国加入WTO 和经济全球化的发展，我国海外投资速度加快，特别是金融危机以来，我国企业紧紧抓住海外 抄底的机会，继续扩大海外投资的规模。但是目前中国在“对外贸易”领域立法已经趋于成熟，而在海外投资立法方面却存 在立法空白，亟待完善。本文通过对我国海外投资立法现状的分析，探析了海外投资立法的缺陷，并提出了具体的完善建议。 关键词 海外投资立法 经济全球化 金融危机 ( ) 中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 20 10 0 1-105-02 我国海外投资始于1979 年北京友谊商业服务公司在日本东 11％。考虑到有限责任公司和股份有限公司中民营经济占有较 京开办的“京合股份有限公司”，当年的8 月 13 日，国务院提出 大比重，以及部分未申报登记注册的民营企业对外投资，在我国 ③ 了15 项经济改革措施，其中第13 项明确指出“允许出国办企业” 对外投资主体中，民营企业数量可能超过70 ％。鉴于民营、私营 。这是新中国成立后第一次把境外投资作为政策正式确定下来。 企业已经成为海外投资的主力军，而当前我国对外投资立法无论 这项政策的确定，为我国海外投资的发展开辟了道路。据中国商 是关于海外投资企业的设立 , 海外投资企业的外汇管理, 海外投 务部统计，2009 年一至三季度，我国境内投资者共对全球 112 个 资资产的管理, 还是海外投资的鼓励措施 , 主要都是针对国有企 国家和地区的1612 家境外企业进行了直接投资，累计实现非金 业规定的，这已经远远落后于现实发展的需要，成为制约私营、民 融类对外接投资328.7 亿美元，同比增长0.5% 。① 营企业“走出去”的瓶颈。 但是，从整体上看，我国海外投资还处于初步发展阶段，面临 （三）国内立法和国际条约、国际惯例存在冲突 着诸多困难和问题，比如投资规模小、实力较弱，对外投资结构不 在国际投资法中，国际条约、国际惯例的效力应当优于国内 尽合理，对海外投资的宏观管理薄弱滞后，缺乏对海外投资的法 法，而我国现行海外投资立法与国际立法在一致性方面存在着明 律保护等，这些困难和问题的存在，严重地束缚和阻碍了海外投 显的问题。例如，根据我国《境外投资管理办法》第二条规定：“本 资的进一步发展。因此，建立起我国海外投资法制是解决我国海 办法所称境外投资，是指在我国依法设立的企业（以下简称企业） 外投资面临的困难和问题的迫切需要。 通过新设、并购等方式在境外设立非金融企业或取得既有非金融 一、我国海外投资立法的现状及存在的缺陷 企业的所有权、控制权、经营管理权等权益的行为。”该规定将海 海外投资法（Overseas Direct Investment Law）特指资本输出 外投资的主体限定为法人，商务部门不核准国内自然人的对外投 国制定的调整本国海外投资行为的法律规范，即投资母国以维护 资，而在国际立法中，都规定了投资者包括自然人。 本国经济利益，保护本国海外投资的角度出发而建立的鼓励、限 （四）在立法上对国有资产海外投资缺少事后监管环节 ② 我国国有企业海外投资过程中，由于缺少有效的监管机制， 制、保护本国海外直接投资的法律制度。我国现有关于海外投 资的立法主要有：1981 年，原对外经济贸易部颁发的《关于在国 导致大量国有资产流失，个人中饱私囊。我国现行大多数海外投 外开设合营企业的暂行规定》；1985 年，原对外经济贸易部颁发 资立法过于集中于前置审批程序，对境外投资国有资产的财务、 的 《关于在国外开设非贸易企业的审批程序和管理方法》；1989 经营状