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中外合资经营企业合同未获批准案［案情简介］ ??? 1999年1月，中国A公司和新加坡B公司经过谈判，签订了一份合资经营企业合同 ，共同投资设立佳美服装有限责任公司，主要生产真丝织品。合同规定：(1)合营企业的投资总额为1100万美元，注册资本450万美元。其中，A公司投资300万美元，以场地使用权、厂房出资；B公司投资150万美元，以现金出资。(2)合营期限为20年，合营期间，一方可自由决定转让其全部或部分出资，他方不得干涉。(3)双方按出资比例分享合营企业的收益。(4)如果发生争议，向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁。合营企业合同签订后，双方又订立了合营企业章程。随后，B公司将150万美元汇入A公司的账户。然后，A公司便按照约定开始着手办理审批登记手续。审批机构在审批过程中发现合营企业的注册资本与投资总额的比例不符合法律规定，遂要求合营双方增加注册资本，并在限期内对合营合同的相关条款进行修改。在协商过程中，A公司表示，由于自己资金紧张，也无力筹措更多的资金，因此不能增加资本投入；B公司则表示，愿意以价值200万美元的专利技术增加投资。但A公司对该技术的先进程度、有效期、应用该技术的预期经济效益进行评估后认为，B公司的作价太高，不能接受。经过多次谈判，双方仍不能达成一致意见。由于没能在限期内对合同做出修改，最终合营企业合同没能获得批准。 ??? 在申办合营企业期间，A公司为各项开支支付了50多万元人民币。此后，B公司要求A公司返还150万美元及利息，A公司则要求B公司先支付一半为申办合营企业所支出的费用。在协商未果的情况下，A公司向中国国际经济贸易仲裁委员会提请仲裁。B公司声称，按照约定，应该由A公司办理审批登记手续，B公司不承担支出费用。此外，双方签订的合营企业合同因为没有经过批准，所以没有生效，故合同中的仲裁条款也没有生效，仲裁庭对本案没有管辖权。 ?? ［法律问题］ ??? 1投资总额与注册资本的比例。 ??? 2合营一方出资额的转让。 ??? 3合同未获批准的责任承担。 ??? 4合同中仲裁条款的效力。 ?? ［法律依据］ ??? 1《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》第3条第3款。 ??? 2《中外合资经营企业法》第3条、第4条第2款。 ??? 3《中外合资经营企业法实施条例》第14、20条。 ??? 4《合同法》第57条。 ?? ［法理和法律分析］ ??? 1关于合营企业投资总额与注册资本的比例 ??? 合营企业的投资总额，是指合营企业各方按照合营企业合同和章程规定的生产规模需要投入的基本建设资金和生产流动资金的总和。合营企业的投资总额包括两部分：合营企业的注册资本及用合营企业名义所借款项（借贷资本）。合营企业的注册资本是为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额，它是合营各方认缴的出资额之和，不包括借款。合营企业的借款是指合营企业的借入资金。当合营企业注册资本达不到投资总额的情况下，可以以合营企业的名义向银行借款。 ??? 合营企业的注册资本与投资总额之间应当保持恰当、合理的比例。在合营企业中，外国投资者总是希望多利用借贷资本，少投入注册资本，因为这样可以减少风险，提高投资的利润。但是，借款比例过大，必然影响债权人的利益。为稳定债权债务关系，维护正常的经济秩序，国家工商行政管理局公布了《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》，明确了合营企业注册资本与投资总额的比例。根据上述规定，合营企业的注册资本，应当与生产经营的规模、范围相适应。依《暂行规定》第3条，合营企业的投资总额在300万美元以下（含300万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的7/10。合营企业的投资总额在300万美元以上至1 000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1/2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。合营企业的投资总额在1000万美元以上至3 000万美元（含3 000万美元）的，其注册 资本至少应占投资总额的2/5，其中投资总额在1 250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元。合营企业的投资总额在3 000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的1/3，其中投资总额在3 600万美元以下的，注册资本不得低于1200万美元。 ??? 在本案中，合营企业的投资总额为1 100万美元，其注册资本至少应占投资总额的2/5，即440万美元。并且，由于该企业投资总额低于1250万美元，所以注册资本不得低于50 0万美元。而合营各方在合营合同中所确定的注册资本是450万美元，显然不符合法律规定。在这种情况下，审批机关当然不予批准。 ??? 2合营一方出资额的转让 ??? 合营企业注册资本的转让是指合营企业中合营一方将其全部或部分出资额转让给合营企业另一方或