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论德国家庭教育权 李道刚 山东大学法学院 教授 　　　关键词: 教育权/法定代理人/监护/养育/家庭 　　内容提要: 德国当代民法典中的“家庭教育”是指父母对孩子法律意义上的养育义务和监护权利。“家教”的立足点在于培养后代“自我意识”的形成。家庭是独立、完整的法律实体。国家保护其教育功能的发挥，使其免受不法侵害。家庭教育权包括教育和抚养两方面的内容。教育的法律含义是：对后代心理成长的培养，和调动一切合法的施教因素，对未成年人到达法定成人年龄(18岁)之前的监护。而抚养的法律界定是：对后代生理和发育方面的照料，包括营养卫生、居住条件和生活环境等衣食住行方面的、不属于思想意识形态的内容。 　　引言 　　如果说家庭教育是指在家庭中，由家长(父母或其它抚养人)自觉或不自觉地按照社会的伦理要求，以言传身教对孩子施加影响的话，家教权(法)则是为保障教育者与受教育者的权益，针对这一活动确立的最低行为规范。 在德国民法实施之初，家庭教育被定义成“父母暴力”(Gewalt)。早在黑格尔时代，家庭被视为一个“伦理实体”。家庭教育作为家长的天职，仅在于使(子女)服从。经过了近一百年，这一定义已被修正为“父母关怀”(Fuersorge)。概念的演变本身已说明双亲与子女关系的历史性进步。 　　一、教育权利 　　德国宪法(《基本法》)第三条规定：父母对其子女的抚养和教育有所谓“天赋之权利”。而首先应履行责无旁贷的义务。 [1]按照联邦宪法法院的解释，这项条款旨在保护家庭教育不受公权力的非法干预。国家只起监督家教的宏观作用。父母如逃避养育责任，则不能以维护其基本权利为由，阻挠国家为保障下一代身心健康，所施行的合法干预。 [2]宪法不仅确立了德国社会、个人与国家的关系准则，同时也制定了与西方伦理相适应的，公民之间的行为规范。其中的一些条款也可用于调整父母的教育观念、方式与孩子人格自我发展愿望之间的矛盾关系(《基本法》第2条第1款)如获得基本权利的法定年龄问题及宗教信仰问题(《基本法》第4条)：参加宗教活动必须获得监护人的认可。未满14岁的儿童，不能自愿选择宗教信仰。《德国民法典》第104—113条将未成年人分为无民事行为能力人(7岁以下)和限制民事行为能力人(7岁以上、18岁以下)。并规定未成年人所作的意思表示，必须取得其法定代理人的同意，凡未经其同意(事先)所订立的合同(法律行为)，须经其追认，方可生效。按照这些规定，7岁以前的孩子原则上不允许单独购物;7—17岁的孩子只能从事与自身智力水准相适应的民事活动，而且大多还要经过父母的允许或认可;如15岁的孩子不能自作主张去当广告模特儿;16岁的女孩子如怀孕，自己没有决定是否堕胎的权利等。 [3]这些限制将随着孩子年龄的增长，逐步放宽，但父母仍要担负相当的教育职责。 　　家庭教育权的基础是父母与子女的法律关系。按《德国民法典》第1589条的规定，这种法律关系又源于自然的血缘关系。除此之外，还可用收养或过继的方式，确立法律上的亲权关系(第1741条)。原则上，继养父母与身生父母一样，在家庭教育方面履行应尽义务，享受合法权利。 [4]不过，法律在由“婚生”或“非婚生”而确立的亲权关系之间，划定了明确界限，从而使这两种养育权实际上有所不同。如第1592条规定了婚生的前提条件，也就意味着父亲的教育权自始有效。而新增第1600条规定：非婚生子女的父亲包括教育权在内的一切法定权利始于“亲子确认”或“法院裁决”之后，没有溯及力。然而，按照德国的法理，教育权并非仅由血缘关系引起的法律结果，而是更多地基于相互的赡养义务(第1601条：直系亲属之间，有义务相互维持生计)，例如，父母可以给予其子女为抚养义务所涵盖的财产。同样，子女享有费用补偿请求权的父母，也可以从子女财产中拿出为履行该义务所必须的款项，转到自己名下(第1648条)。在平时生活中，父母和子女之间，亦有相互辅佐与照顾的义务(第1618a条)，如子女必须承担部分家务劳动(第1619条)且属家教之一部分。而教育工作者普遍认为，其潜在的意义远远不限于此。如上所述，既然教育权利是赡养义务的直接法律后果，现已作重大修改的第1626条和已废止的第1705条在“婚生”和“私生”之间作了明确区分。前者规定，婚生未成年子女的监护权由父母亲共同行使;后者规定，私生未成年子女的监护权由母亲行使。 [5]婚生父母原则上对其子女(未成年)具有同等养育权利，任何一方都不允许无故放弃此种法定责任。因为，这既是一种权利，同时又是一种义务。在夫妻离异的情况下，若双方中的任何一方未被剥夺“教养权”，则必须继续履行其义务。因此这种教养责任在民法中也被称之为“义务权”。养育分为人格监护和财产监护两个方面(第1626条1款)。父母享有养育权，而成为孩子法律事务的理所当然的代理人(第1629条)。抚养权始于孩子出