中山大学法学专业(周叶中版宪法)考研笔记(十一)参考书及复试线考研复习规划.pdfVIP

中山大学法学专业(周叶中版宪法)考研笔记 （十一）、参考书及复试 线、考研复习规划 （7.23） 第三编 宪法实施 第二十一章 宪法修改 第一节 宪法修改概说 一、宪法修改的含义 宪法修改：宪法实施过程中，随着社会现实的变化发展，出现宪法内容与现实不相适应时，由 有权机关根据法定程序删除、增加、变更宪法内容的活动。 二、宪法修改的必要性 为了使宪法的规定适应社会实际的发展和变化 ①制宪之初或者修宪之时，制宪者或者修宪者有可能对社会实际的认识和判断出现错误。 ②宪法规范只有与社会实际相适应，才能发挥其对社会关系的调整作用。 ③为了弥补宪法规范在实施过程中出现的漏洞。 第二节 宪法修改的限制 一、限制宪法修改的理论 （一）无限制说：只要依据宪法规定的修改程序，宪法的任何规定都可以修改。 理由：（1）人民主权的绝对性。宪法是人民根本意志的表现和反映，修改宪法也是人民行使 主权的表现和反映，所以不应该受到限制。 （2）宪法上任何条文的效力相等，因而都可以修改。 （3）在事实上，宪法的内容哪些可以修改，那些不能修改并无标准可循。 （二）有限制说：宪法修改应当有法律上的界限，宪法修改机关并非依据宪法规定的修改程序， 就可对宪法的任何内容进行修改，而应该受到一定限制。理由：（1）任何一部宪法都有其根 本精神，而根本精神在宪法条文之上，所以这种根本精神不能成为宪法修改的对象。 （2）修宪权是由制宪权派生的，它不可能变更作为其存在基础的制宪权根源，因此对宪法进 行随意修改是不可行的。 （3）一些国家的宪法规定，人权与人民主权是“人类普遍的原理”，这本身即包含了确认修 改宪法有法的界限的理论。 ☞ 尽管这两种理论都有一定道理，但也都有一定的片面性。实际上，宪法修改是否应该受限 制只是形式问题，而起决定作用的是宪法的内容，即宪法是否 真实地反映了社会现实 和社会发展的要求。如果一部宪法在制定时就歪曲社会现实和社会发展的要求，那么严格限制 宪法修改只会加深矛盾，造成宪法危机。另一方面，如果宪法正确地反映了社会现实和社会发 展的要求，那么为了稳定政局和法律秩序，对宪法修改进行某些限制又是可行的。所以，不能 绝对地认为宪法的修改应该受到限制或者不应该受到限制。 二、限制宪法修改的表现 （一）内容上限制 不得成为宪法修改的对象： （1）宪法的根本原则和基本精神 （2）国家领土范围 （3）共和整体 （二）时间上限制 （1）消极限制：不得修改宪法的时间限制。 ①规定宪法颁布实施或修改后的若干年内不得修改宪法。 ②特定时间或时期内不得修改宪法。 （2）积极限制：规定宪法应当定期修改。 第三节 宪法修改的方式 一、全面修改 全面修改：在国家政权性质及制宪权根源没有发生变化前提下，宪法修改机关依法对宪法的大 部分内容进行调整、变动，通过或批准整部宪法并重新颁布的活动。 二、部分修改 （一）概念：宪法修改机关根据宪法修改程序，以决议或者宪法修正案等方式，对宪法中的部 分内容进行调整或变动的活动。 （二）特征：①宪法修改机关的修改活动依据宪法修改程序进行——区别于制定宪法 ②宪法修改机关并不重新通过或者批准整部宪法，而只是通过决议或者宪法修正案等形式—— 区别于全面修改 （三）方式：（1）以决议的方式直接在宪法条文中以新内容代替旧内容，修改以后，重新公 布宪法； （2）以决议的方式直接废除宪法条文中的某些规定，修改之后，也需要重新公布宪法； （3）以宪法修正案的方式增删宪法的内容。 宪法修正案的功能：①废除宪法原来的条款或内容 ②增补宪法条款或内容 ③变动宪法规定 三、无形修改 无形修改：在宪法条文未作变动情况下，由于社会发展、国家权力运作等，使宪法条文本来的 含义发生变化。 ▲简述制宪权与修宪权的差异 制宪权渊源于国家权力的性质，与国家政权性质具有紧密的联系。制宪权是近代国家权力的重 要组成部分，在国家政权性质没有发生变化的情况下，无论宪法怎样变化，都不发生制宪权的 变化问题，而只存在修宪权的行使问题。近现代民主宪政国家的国家权力从形式上来源于宪法， 而制宪权是启动宪法形成并最终使国家权力合法化的一种权力。因