民事诉讼调解制度评析.pdfVIP

2011年2月 学习论坛 Feb．2011 TRmUNEoFSTUDY V01．27 第27卷第2期 No．2 民事诉讼调解制度评析 丁建国 (中共河南省委党校法学教研部，河南郑州450002) [摘要]我国传统的“教化型调解”存在的环境是封建社会和计划经济社会这样的“一体化社会”。“一体化社 会”对诉讼调解有内在的需求，诉讼调解也依赖“一体化社会”提供干预的手段。在市场经济条件下，社会被区分为 政治国家和市民社会，相应的诉讼模式也由职权主义转化为当事人主义模式。在当事人主义诉讼模式下，审判权对 当事人的实体权利进行干预失去了正当的基础。法理的分析也表明调解与诉讼存在诸多矛盾和冲突，多年来，调解 与审判关系的摇摆正是这种种矛盾的体现。调解应逐步转化为和解，且应与诉讼进行适当分离，调解不应再成为民 事诉讼的基本原则。 [关键词]调解；诉讼；和解；分离 [中图分类号]1)925[文献标识码]A 【文章编号]1003—7608(2011)02—0071—05 民事诉讼调解制度也称调解原则、自愿调解原则、 周代的地方官吏中就有“调人”之设，其职能是“司万民 自愿合法调解原则、法院自愿合法调解原则、诉讼调解 之难而谐合之”(《周礼·地官》)。所谓“调人”，就是我 原则等，是民事诉讼法的基本原则之一。2010年6月7们今天所说的专司“谐合”、调解纠纷的人。西周中期的 日，最高人民法院印发《关于进一步贯彻“调解优先、调 《智鼎》曾记载了发生在奴隶主贵族之间的土地租赁纠 判结合”工作原则的若干意见》的通知，要求“在处理案 纷和债务纠纷的调解案例。《智鼎》的第二段铭文说明： 件过程中，首先要考虑用调解方式处理；要做到调解与 民事纠纷必须到地方长官这里起诉；参与诉讼的有争执 裁判两手都要抓，两手都要硬”。在经历摇摆和曲折后 双方的代理人，有与案件无关系第三方，还有作为证人 调解在诉讼中的地位再次凸显和提升，“调解优先于裁 的中介人。 判”被作为一种工作原则确立下来，更加强调民事诉讼 至汉代时期，调解已然十分发达。两宋时期，调解 调解制度的“基本性或根本性”，在构建和谐社会的大背 已经开始制度化。到明清时期调解已趋于完备。明朝 景下调解原则更理所当然地取得了无可争辩的正当性 的乡里调解，更具有特色。每个里都定有乡约，每当会 地佗。那么民事诉讼调解原则“基本性”的基础何在? 日，里长甲首与里老集合里民，讲谕法令约规。有的里 “调解优先于裁判”的正当性又何在?对此，答案并非是 设有申明亭，里长有不孝不悌或犯奸盗者，将其姓名写 完全明确的，需要一番评析。 在亭上，以示警戒，当其改过自新后就去掉。里老对于 一、民事诉讼调解制度的历史变迁 田土等一般纠纷，有权在申明亭劝导解决，即“凡民间应 民事诉讼调解制度在现行法律上体现在《中华人民 有词状，许耆老里长准受于本亭剖理”(《大明律集解附 共和国民事诉讼法》(以下简称《民事诉讼法》)(1991)例》)。正因为调解有利于减少诉讼和封建统治秩序的 第九条：“人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法 稳定，故历代封建统治者一直很重视，直到清末制定《大 的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。”但是中 清民事诉讼法典》，仍有以调解结案的规定。 国调解制度的历史却远比现行法律规定的历史悠久。 (二)中国现代的调解 (一)中国传统的调解 1．计划经济时代：调解为主。新中国的民事调解制 传统的调解是现代调解制度的渊源。据史