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论民族立法中民族习惯法的适用 池俊辰 内容提纲 一、文献综述介绍 二、文章结构及主要内容概述 文献综述介绍 引言 我国是一个多民族国家。各民族有着不同的文化、经济、社会基础，因此在现代化进程中，要特别注重少数民族现代化的特殊性，尊重他们对民族生活方式的选择。对少数民族地区的民族立法也是如此，国家法不是法律的唯一或全部，而只是整个法律秩序中的一部分，在国家法之外，还存在着大量民族习惯法。它们不但填补了国家法遗留的空隙，还承担着十分重要的作用。本文认为，我国的民族立法应当重视习惯法，取其精华，去其糟粕，从而为民族立法的完善做出贡献。 文献综述介绍 民族习惯法的内涵及特点 民族习惯法即是指各少数民族在千百年来的生产、生活实践中逐渐形成的, 体现本民族全体成员意志和利益, 为本民族成员所信守, 并由他们共同认可的社会力量保障实施的普遍性行为规范的总和。 民族习惯法具备以下特点:1.民族性 2.地域性 3.群体性 4.强制性 5.稳定性 文献综述介绍 我国民族立法的当前状况 我国目前的民族立法，由于在形式上的求全，在体例结构和具体内容上照搬《中华人民共和国民族区域自治法》，立法前又不对本民族地区的历史、文化、习俗进行调研，结果导致自治法规地方特色、民族特色不明显，针对性和操作性不强，自治法规应有的作用未能得到有效的发挥。部分民族自治地方的立法中能够体现民族性的条款几乎全部集中在婚姻家庭和计划生育领域。而在婚姻、家庭、继承、生育等领域之外，在相当广泛的空间中，我们几乎无法看到民族立法的踪迹。 文献综述介绍 我国民族立法的当前状况 由于我国少数民族地区社会生活的特殊性和经济生活的滞后性，现代法律制度在民族地区的实施会遇到种种困难。进一步而言，我国当前的法律体系也正处于不断的完善之中，相当数量的法律至今仍然没有出台。可以说正是基于这样的一些原因，在民族地区某些领域仍然存在法律制度的真空现象。而事实上，少数民族习惯法能够很好地填补这种真空，但我们并没有对此加以足够的重视。可以说，在我国民族法律渊源中，只有少量的少数民族习惯法通过法律授权的途径进入了国家正式法律制度，宪法的原则精神并没有得到有效贯彻，少数民族习惯法仅在一些个别案件的处理中得以显现其存在的价值意义。 文献综述介绍 民族立法中习惯法适用的研究意义 1.法起源于习惯, 法的成长遵循着由习惯到习惯法再到成文法的规律。德国法学家萨维尼指出: 法律只能是土生土长和几乎是盲目地发展, 不能通过正式理性的立法手段来创建。 2.简单的法律移植造成不合时宜 从而国家法的正当性遭到质疑. 3.当前民族问题严重,需要习惯法的融入从而帮助解决民族问题.不仅可以更好地为民族地区的和谐稳定服务，同时也有利于消除文化阻隔，促进国家法律在民族地区的有效施行 文献综述介绍 研究现状 潘志成的《少数民族习惯法和我国民族立法的完善》对民族立法吸收少数民族习惯法的必要性、现状、困难及其可能路径进行了探讨。戴小明和谭万霞的《论民族习惯法与国家法的冲突及整合》也对民族习惯法的内涵和特点以及民族习惯法和国家法的冲突和融合进行了阐述和分析。张维平与郭凤鸣的《少数民族习惯法对民族教育立法的启示》则通过分析习惯法的适用和取舍分析了其对于立法的重要影响。田成有的《论国家制定法与民族习惯法的互补与对接》对二者的作用进行对比和分析，指出了习惯法对国家法不可忽视的影响。宁华宗的《少数民族习惯法的现代表达》分析了少数民族习惯法的现行态,指出了民族自治地方自治机关立法表达中习惯法缺位。 文献综述介绍 小结 总的来说，对于民族习惯法在民族立法中的适用，国内已经有不少学者进行了相应的研究。重点放在民族习惯法与国家制定法的冲突与融合的分析上，以及民族习惯法对于民族立法的重要性和法理学依据的分析上。学者们的意见大体上没有大的出入。然而这些文章对于民族习惯法如何切实运用并融合入民族立法，如何针对具体情况删选民族习惯法这部分的内容都有所欠缺。对于我们国家民族立法当前面对的状况而言，这部分内容得重要性不言而喻，因此还需要学者们的进一步研究来找寻好的方法和思路。 文章结构及主要内容概述 一、前言 二、民族习惯法内涵及特征 三、我国当前民族立法现状 四、民族习惯法适用的必要性及困难 五、解决方法及未来展望 六、结语 参考文献 [1]田钒平,王允武.善待少数民族传统习俗的法理思考[J].贵州民族学院学报(哲学社会科学版)2007,(03). [2]吴宗金.中国民族法学[M].北京: 法律出版社, 1997. [3] 吴大华.民族法律文化散论[M].民族出版社,2004,342. [4] 苏力.法治及其本土资源[M].中国政法大学出版社,1996,10. [5]戴小明,谭万霞.论民族习惯法与国家法的冲突及整合[J].广西民族大学学报(哲学社会科学版)2006,