上市公司委托书征集制度法律规制.pdfVIP

《经济问题探 索》2008年第5期 上市公司委托书征集制度的法律规制 顾华玲 (南京工程学院，南京 210013) 摘 要 ：随着市场主体的进一步多元化，委托书征集制度在上市公司治理中的地位和作用 日益凸显，而 委托书征集制度对于上市公司治理具有 “x~7,／剑”的效应。因此，研究和借鉴发达 国家委托 书征集立法例 ， 对于发展和完善我 国上市公司委托 书征集制度具有重要的理论和实践意义。 关键词 ：委托书征集；委托书竞夺 ；投票代理权 一 、 问题的提出 董事会中心主义转变，董事会成为实际的控制者。正 公司治理是一个宏大的系统工程，在股权 日益分 如钱德勒 (Chandler)所述：许多现代工商企业既不 散的今天，如何保护作为投资者的广大股东，特别是 是 由银行家也不是 由家族所控制。所有权变得极为分 中小股东的合法权益，是完善公司治理机制的一项重 散。股东并不具备参与高阶层管理的影响力、知识或 大问题。对于中小股东权益的保护，固然离不开法律 义务。支薪经理人员既管理短期经营活动也决定长远 的强制性保障，但是，股东积极参与公司治理，主张 政策。他们支配了中底阶层和高阶层的管理。 作为 自身权益也是不容忽视的重要渠道。委托书征集制度 公司财产最终所有人的股东特别是广大中小股东往往 正是股东行使投票权，积极参与公司治理的重要形式。 怠于参加股东大会，怠于积极行使其作为股东所享有 委托书征集制度的适用对于提高股东大会的效 的表决权。对于此现象，美国学者克拉克 (Robert 率 ，便利股东表决权 的行使 ，增强股东投资的积极 Clark)分析了三个方面的原因：理性的冷漠 (ration． 性 ，促使公司运作的民主化 ，从而实现公司治理结构 alapathyproblem)；搭便车问题 (freerider)和公平 的完善具有重要的理论和实践意义。然而，委托书征 问题 (fairness)。 首先 ，在股权高度分散的情况下， 集制度对于公司治理具有 “双刃剑”的效应 ，随着 广大中小股东只是一个个消极的投资者，他们对公司 委托书征集制度在实践中的普遍适用 ，产生了一些流 的经营不感兴趣，保持一种理性的冷漠的态度，投资 弊，出现了 “收购委托书”现象，使委托书征集成 股票的目的就是能够获得超额利益。其次，每一个 中 为各派股东争夺公司控制权的工具 ，委托书征集竞争 小股东都希望其他股东积极行使监督权，关心公司的 变为 “控制权竞争 (controlcontests)”，”损害到公司 经营，他就可以搭这个便车，但是，当所有的中小股 和股东的利益。正如美国学者罗斯教授 (Prof．Louis 东都有这种私心的想法时，结果造成谁也不会积极行 Loss)所说 ，委托书的使用，如放任而不加管理 ，无 使监督权 。再次，一些股东为了自己的利益行使了监 异是鼓励经营者长期留任而滥用其经营权 ；如加以适 督权，但是在 自己耗费了巨大成本却使另外一些股东 当管理，则可能成为挽救现代公司制度之利器。因 不劳而获，这种不公平性问题也导致了股东怠于积极 此 ，现代欧美等发达国家和地区公司证券立法无不对 参与公司经营。然而，作为公司最高权力机关的股东 委托书征集制度进行细致缜密的规制 ，由于我国公司 大会，其作用是不可忽视的。一方面，虽然广大中小 证券市场尚出于发展阶段 ，而这些成功和完善的规制 股东基于上述原 因怠于积极参加股东大会，但是他们 法例无疑对于我国委托书征集制度的发展与完善具有 也还是愿意通过最为简便省事的方法来表达 自己对公 重要的借鉴意义。 司经营事务的关心，而且也有些股东希望亲 自出席， 二、上市公司委托书征集制度的法理基础 但 由于路途遥远或其它事务缠身，于是他们经常委托 20世纪中后期 ，美国随着大企业、大公司的兴 代理人出席股东大会，并在一定范围内授权代理人行 起 ，资本市场的大发展，公司兼并的盛行以及法律或 使表决权，这样代理表决权就应运而生 了。另一方 政治制度的变动故意削弱了金融机构总体意义上的能 面，基于 “资本多数表决原则”和对股东大会合法 力 ，并且经常是削弱了它们持有大宗股票的能力，这 性的考虑，各国公司立法都规定了股东大会有效召开 导致了公司股份分散结构的适应