我国发行CDR存托凭证的法律障碍和其解决对策.pdfVIP

LegalSystemAndSociety 2008.08（下） 法律经纬 试论我国发行CDR 的法律障碍及其解决对策 陈 磊 摘 要 CDR 是指在香港及海外上市的公司，想在中国境内证券市场筹集资金或流通其股份而设计出的一种新的金融产 品。它的发行对我国投资者、上市公司和国内资本市场具有积极意义。本文探讨了拟议中CDR 发行的法律障碍，并为我 国推出CDR 提出了若干建议。 关键词 CDR 法律障碍 克服 ( ) 中图分类号：D920.4 文献标识：A 文章编号：1009-0592 2008 08-087-02 ( ) 币价格，也将直接影响投资者和发行者的收益。 CDR 是Chinese Depository Receipt 中国存托凭证 的首字缩写， ( ) （二）监管问题 它源于美国存托凭证ADR ，American Depositary Receipt ，是2001 年 刚刚提出的一种金融创新产品，其基本含义是：在香港及海外上市的 由于CDR 是二级市场，一级市场仍在境外，这就造成CDR 机制下 公司，想在中国境内证券市场筹集资金或流通其股份而设计出的一种 被监管主体在境外而相关上市企业的业务在内地的分割局面。对于 新的金融产品。在发行CDR 时，要求把一定数量香港或海外上市公 CDR 这种金融衍生工具，我们也缺乏相应的法律法规和监管经验。这 司的股票抵押存放在某家在香港及海外有分支机构的中资银行，然后 对我国CDR 的监管提出了挑战。 这家中资银行以这些抵押的股票为限，在国内证券市场发行一定数量 （三）投资者保护问题 的CDR ，供国内投资者投资。每一份CDR 代表境外发行公司若干股 我国新《证券法》第1 条规定：“为了规范证券发行和交易行为，保 基础股票，基础股票与发行公司在境外证券市场流通的普通股属同一 护投资者的合法权益，维护社会经济秩序和社会公共利益，促进社会 类股票并同股同权。 主义市场经济的发展，制定本法。”可见，我国证券法亦将保护投资者 在“2002 年中国金融创新与中国存托凭证国际研讨会”上，来自 规定为其宗旨。但是，就整个法律体系而言，我国证券法缺乏足够的 境内外银行、证券、保险、信托各业和企业界的近百名金融、经济界权 制度设计，已有的制度可操作性不强，实务中存在不少困难。如我国 威人士一致认为，中国金融市场当前需要金融创新来实现与国际接 证券法虽然对证券市场的信息公开制度作了一些规定，但只是框架性 ( ) 轨，我国应顺应市场需求适时推出中国存托凭证 CDR 。发行CDR 的规范，可操作性不强，在信息披露不实、发布虚假信息、信息披露不 对我国投资者、上市公司和国内资本市场具有积极意义：首先，我国投 及时和不规范等问题上有待进一步制定具体规范。另外，我国《证券 资者可以间接购买海外证券，扩大投资范围，分散投资风险，获得海外 法》仅规定了虚假陈述和违背客户意思表示造成损失这两种情况必须 投资的可观收益；存托凭证可以减少或消除如交割延误、高额交易成 承担民事赔偿责任，其他都是行政责任和刑事责任，这在客观上造成 本等跨境交易的不便之处，为境内投资者投资境外上市公司的股票提 除上述两类行为外，对其他违法行为给投资者造成损失的情况追究民 供了诸多便利；推出CDR 业务，还将丰富证券市场交易品种，培育投 事责任失去了法律依据。而我国民事责任的实现机制也同样存在可 资者理性投资理念。其次，发展CDR 业务，有利于促进国内上市公 操作性不强的问题，这给投资者在遭受侵害时提起赔偿之诉造成障 司改善经营管理，利用海