电子合同中免责条款效力之探讨.pdfVIP

·理论新探 · 2 0 0 9 . 1 1 （中） 电子合同中免责条款效力之探讨 蒋杉红木 摘 要 免责条款是合同当事人在合同中事先约定的旨在限制或免除一方未来责任的条款，因其预先分配合同风险，节省 交易成本，在现代社会普遍适用。本文旨在对电子合同中免责条款效力进行探讨。免责条款效力发挥的前提是免责条款 订入合同；免责条款效力产生的风险主要有无效的免责条款和不合理的免责条款；文章通过结合中外对免责条款的立法， 提出对电子合同中免责条款部分通过合理提示和给予相对人合理的审查机会这两种方式来进行规制。 关键词 免责条款 电子合同 效力 风险 ( ) 中图分类号：D923.6 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 2009 11-374-02 俗话说：“冤有头，债有主。”民事活动中任何责任都有相应的 其一，对于格式条款中所包含的免责内容以不合理的方式提 主体来承担。传统中国民间就有“杀人偿命，欠债还钱”的说法， 请用户注意，如：网站提供的条款冗长而没有重点，条款制定得非 而赦免，免除债务等措施往往被人们认为是一件善事。延续至 常繁杂，将不合理的内容隐藏其间，避免引起消费者的注意，或降 今，免除对方责任这一举措也被纳入法律的轨道，通过国家强制 低消费者的约定兴趣。 力来保证实施。民法讲这类合同当事人事先在合同中约定包括 其二，对于合同中免责内容以细小文字书写，或是编写得非 免除或限制其责任的条款称之为免责条款。观之当今的社会生 常含糊，适用文义晦涩的词语，使消费者难以理解其文含义。 活免责条款遍及至保险、海事、电子、交通、餐饮等各个领域。免 其三，将本来可以在主页中放置的合同条款故意置于其他网 责条款的内容不仅不同，而且形式也多种多样。本文主要针对在 ① 页而不加以说明或设置方便的链接，使相对人无从了解等。 互联网技术和信息化日益发展的今天，网络交易平台下的电子合 其四，加重相对人的责任，不合理地分配合同风险。如规定 同中免责条款的效力进行探讨。电子合同中免责条款效力产生 因不可抗力或第三人的因素所产生的风险由合同相对方承担， 的风险有哪些？国内外对免责条款规定有哪些？应该如何控制 “网上软件购买者对因网络安全与故障而导致的商品交易损失负 这些风险？ ② 责”；某些服务条款中规定，“用户请妥善保管个人资料，……网 一、电子合同免责条款效力产生的风险 站对个人资料遗失造成的损失概不负责”，实际是要求既缺专业 电子合同中免责条款订入合同，意味着合同成立，但并不必 知识又缺上网时间的普通用户，对于存放在网站服务器里处于对 然就是有效条款。法律行为的成立和生效是严格区分的。经当 ③ 方控制中的个人资料免责，这明显是不合理的。 事人合意而成立的合同是否可以产生当事人预期的法律效力，往 其五，在条款中约定给付与对待给付间违反平等原则、欠缺 往不是由当事人自身决定的。就涉及消费者的在线交易而言，几 等值性和不合理分配合同风险等情形。例如，网上银行以格式合 乎所有的交易条款都是网上经营者事先拟定好的，消费者一般只 同条款约定，存款人对存款单上的电子签名的真伪负责，即使该 能是要么接受，要么拒绝，最多有时有一些可供消费者选择的条 电子签名经任何第三人伪造、变造或涂改，都不能使存款人免责。 款。并且经营者往往在免责条款中规定所产生的风险由消费者 该约定明显违反银行应尽的注意义务，将风险全部转移给了存款 承担，因而如果不从免责条款效力上进行控制，那