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行政法学研究 年第 期 2011 1 新行政法与依宪行政 1 2 邓联繁 , 田飞龙 （1. 中南大学法学院,长沙 410083 教授； 2. 北京大学法学院,北京 100871 博士研究生） 摘 要： “新行政法”作为一种初步系统化的行政法学术意识,主要基于对传统行政法模式的反思而 产生。这一学术进路主要采取的是一种制度功能主义的论证,缺乏规范层面的解释与架构。“新行政法” 的规范性诉求,在宪法学看来就是“依宪行政”,即建构一种基于宪政民主的行政程序法体系,重塑宪法性 的“政府—公民”关系框架。“依宪行政”是“新行政法”规范建构的合理方向,其容纳了传统的行政法 治理论和新兴的行政民主理论,有利于在一种更加宽厚的宪法框架内拓展行政法治模式,探索宪法实施的行 政法路径。 关键词：新行政法；依法行政；依宪行政；行政程序 中图分类号：DF3 文献标识码：A 文章编号：1005-0078 （2011 ）01-90-09 中国行政法的发展,就历史类型而言,大致可以划分如下：古典时期,中国行政以儒家伦理为基础, 家族同构,“父母官”主导,可谓之“依伦理行政”；近代时期（包括晚清和民国）,试图引入西方行政 法,制度模式接近严格意义上的“依法行政”,但由于革命和战乱频仍,成就有限；新中国前三十年,引 入苏联式的“管理型”行政法,严格的经济计划和社会管理措施成为行政法的主要内容,单方的行政意 志性成为行政法的主要实施方式,该种模式严格而言并非“依法行政”,而是“依计划行政”；改革时 代,开始“脱苏联入欧美”,经由王名扬老先生的“行政法三部曲”（法国行政法、英国行政法和美国 行政法①）而开始相对全面系统地学习和引进西方主流国家的行政法理论与制度,逐渐形成“行政行为 类型化——行政单行立法——行政诉讼”的知识生产与制度建构流水线,②在制度类型上归属于“控权 型”的、严格的“依法行政”；进入21世纪特别是2004年国务院颁布《全面推进依法行政实施纲要》 以来,中国行政法出现了一种新的动向——“新行政法”,取得了一定的影响和成就。 “新行政法”将传统行政法的制度思维概括为“面向司法审查的行政法”,而将自身的主张概括 为“面向行政过程的行政法”,并明确承认行政过程的政治性质和行政过程民主化的正当性。③这就大 大挑战了传统的行政法治理论,尤其是基于宪法分权思维的行政法功能预设与行为规范。 “新行政法”的理论论证部分借用了公共行政学的成果与概念,主要方法是一种制度功能主义,制 ① 这三部外国行政法著作构成了中国改革时代行政法学的基本知识基础 , 参见王名扬：《英国行政法》, 中国政法 大学出版社 1987 年版；《法国行政法》, 中国政法大学出版社 1988 年版；《美国行政法》, 中国法制出版社 1995 年版。 ② 这从中国行政法的教科书体系即可获得证明 , 典型的如姜明安 主编：《行政法与行政诉讼法》, 北京大学出版社、 高等教育出版社 1999 年版。 ③ 这一理论思路主要来自于王锡锌教授 , 参见王锡锌：《公众参与和行政过程——一个理念和制度分析的框架》, 中国民主法制出版社2007 年版 , 第一章“公众参与、行政过程和行政法治的模式变迁——现代行政法治的‘公众参与模式’ 论纲” , 第 1—69 页。 90 邓联繁，田飞龙:新行政法与依宪行政 度后果是“民主”被大规模引入行政法过程,构成对严整规范的行政法治理论结构的较大冲击。那么, 如何理解“新行政法”的理论旨趣？其思想与制度根源何在？其最根本的规范性诉求如何？是否已超 出行政法的一般理论框架？是否具有更加积极与根本的宪法意义？“民主”进入“行政法”如何在规 范主义层面获得论证？行政民主理论如何与行政法治理论相融合,从而构成一种新的行政法治模式？这 些问题值得深思。本文主要从宪法学的视角观察和概括“新行政法”的核心理论旨趣与制度功能,主体 分为