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投资基金组织形式之比较及我国基金组织之选择 唐义虎 中南财经政法大学 副教授 　 　　关键词: 投资基金/组织形式/选择/信托契约型/公司型/开放式 　　内容提要: 投资基金的组织形式有信托契约型和公司型两种,根据发行的证券能否赎回,可将基金分为封闭式及开放式两类。我国应该面向世界,完善契约信托型基金,合并基金契约和托管协议,强化持有人大会制度;增设公司型基金;大力发展开放式基金。 　　(一)各国基金组织形式比较 　　1.英国法。投资基金首先产生于英国。英国具有两种投资基金:契约型和公司型。前者叫单位信托(UnitTrust)。它是经理人(manager)与受托人(trustee)之间通过契约设立的以参加者(participants,也就是投资者)为受益人的投资基金信托。这种基金属于开放型基金。后者叫投资信托(InvestmentTrust),这种基金采取股份公司的形式:投资人成为公司的股东,授权资本的增加由股东大会决定,资本的减少必须经过法院的认可。股票在伦敦证券所交易。法律没有规定投资公司的存续期间,投资公司的股东也没有投资者要求赎回的压力,这种基金是封闭型的,因而可运用于长远的投资目标上。 　　2.美国法。美国是公司型投资基金的典型代表。美国公司型基金分为开放型和封闭型两种。开放型的可以随时发行新股并不断赎回发行在外的股票,一般称为共同基金(mutualfund)。封闭型的基金公司,其发行的股份固定,如需变更,须经股东会的同意。 　　3.德国法。德国投资基金的法律包括德国银行法与投资公司法。德国法的优点是,投资者与投资公司之间的契约的性质是信托契约,因而投资者(受益凭证持有人)与投资公司之间的法律关系明确,投资公司的受托人地位明显。但其缺点也很明显:投资公司与保管银行订立的保管契约难于定性,保管银行所实际具有的受托人兼监察人地位缺乏契约根据,因为其与投资者之间没有直接的契约关系;更重要的是,由于保管银行与投资者之间没有直接的契约关系,投资者只能以保管契约的受益第三人身份向保管银行主张权利,投资者权益保障显然不足。 　　4.日本法。由于税制、反垄断法及国民意识等原因,日本的投资基金只有契约型,没有公司型。日本基金采取契约型还因为日本的信托法较为完善,日本的信托也以现金、贷款及证券投资信托等为重点。日本法简化了基金当事人之间的法律关系:从法律形式上看,委托人是证券投资委托公司,受托人是信托公司,受益人是投资者,证券投资信托契约由委托人和受托人订立。但实际上,受益人因信赖受托人的证券投资能力而交付现金,委托人基于此种信赖而对信托财产的运用作出指示,因此,证券投资委托公司是实际上的受托人,证券投资委托公司与信托公司实处于协同一体的地位,共同实现受托人的机能,证券投资信托契约形式上的受益人也兼为真正的委托人。因此,日本法的这种处理存在一些问题:其一,依照信托法,财产的原始所有人才能以委托人身份缔结信托契约,证券投资委托公司的委托人合法性资格不无疑问;其二,使得投资者在应募之后、信托契约成立之前的利益保护弱化。 　　投资基金,依发行的受益凭证或股票能否赎回,可以分为开放式和封闭式两种。前者指投资者有权在基金设立后追加投资或要求赎回,基金规模因此增减的投资基金。这种基金的投资者可以随时根据基金的单位资产净值追加认购或要求赎回基金单位。开放式投资基金的资产总在不断变化。美国的共同基金、英国的单位信托以及日本的证券投资信托都属于开放式证券投资基金。封闭式基金指基金规模不能增减的投资基金。 　　从法律上的组织形态来看,投资基金有公司型与契约型两种。公司型投资基金是依公司法以股份公司的组织形式建立的。也就是说,是以投资于有价证券为经营目的而建立的股份公司,其发行的股票由投资者取得,投资者即是股份公司的股东。美国的共同基金(Mutualfund)和英国的投资信托(Investmenttrust)等就是这类基金。公司型投资基金一般由以下几部分构成:从事投资活动的投资公司;为投资公司的投资活动提供咨询的投资顾问公司;保管投资公司资产的保管公司以及投资基金的投资者———股东。与一般公司一样,公司型投资基金每年召开一次股东大会。基金的投资者作为股东,可以在股东大会上发表意见,行使表决权。契约型投资基金是依信托契约设立的。这种形态的投资基金由以下三方构成:对信托财产进行管理、运用的委托者;对信托财产进行保管的受托者;受益者———信托财产的投资者。投资基金按照信托契约进行运作。委托者和受托人缔结信托契约,并发给受益人信托受益凭证。契约型投资基金不具有法人资格,投资者的出资全部置于受托人的管理之下,并且,信托财产名义上属于受托人,但基金资产独立于受托人的自有资产,也独立于委托人及受益人的固有财产。委托人就信托财产的投资运作向受托人发出操作指示。受托人则根据指