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国外破产管理人制度比较.pdf
国外破产管理人制良比较
在国外,破产管理人(以下简称“管理人”)制 必须选任财产管理人。而后,破产案件之处理权限,
度已经是一项成熟的制度,各国破产专门立法或商 逐步归之于法院。但在破产宣告后,破产财产的管理
法典中,对此均有相应规定。值我国《企业破产法》 和清算工作繁杂沉重,加之大量的法律事务和非法律
实施及管理人制度初创之际,对国外管理人制度进行 事务掺杂其间,因而远非法院的人力物力所能胜任,
比较介绍,不无裨益。 故仍有成立专门的清算组织的必要。此项制度延续、
发展至今,便形成了当代的管理人制度。
一、管理人制度起源
管理人制度的起源可追溯至古罗马时代。早期, 二、管理人范围
盛行债权人自力救济,债权人胜诉后,可通过自行执 管理人范围可以细分为三个问题:一是管理人
行实现其权利,故破产程序和个别强制执行程序并无 应当是机构还是个人;二是一宗破产案件中管理人的
区别。并且,债权人可以采取对债务人人身执行的方 人数;三是管理人资格。
式清偿债务。后来,以委付财产为主要方式的财产 (一)机构还是个人
执行制度逐渐建立并获得发展。法官可依债权人的请 关于管理人应当是机构还是个人的问题,各国
求,发给管财命令,允许债权人占有债务人的全部财 立法和理论上说法不同。德国、英国、俄罗斯等国规
产。管财命令应当公布,其他债权人可参加管理债务 定管理人应当是个人,而美国、日本等国则规定机构
人的财产并获得分配。这种制度即被视为破产制度的 也可以担任管理人。比如:德国《破产法》第56条
起源。罗马法下的财产管理人制,实际上就是管理人 第1款规定:“应当任命一名对具体案件而为合适的、
制度的开端。 特别是懂行且独立于债权人及债务人的自然人为破
罗马帝制时代以后,改破产财产总括拍卖为个 产管理人。”英国《破产法》第390条第1款规定:
别拍卖,其程序较总括拍卖更为复杂,所需时间也更 “非自然人无资格担任破产执业人。”依据俄罗斯《联
长久,更有设置专门的管理人之必要。立法乃规定 邦支付不能(破产)法》第20条的规定,只有符合
88f中国注册会计师2007,6
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Overseas
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一定资格要求的俄罗斯联邦公民才可以成为仲裁管 人不能担任管理人。就积极资格而言,一般要求具
理人。而日本《破产法》第74条第2款规定:“法 有专门知识与技能,多为会计师、律师等专业人士。
人也可以作为破产财产管理人。”依据美国《破产法》 就消极资格而言,一般要求不能与债务人和债权人有
第321条的规定,有能力胜任托管人职责的自然人, 利害关系。
依据章程及其细则有权担任托管人的公司均可担任 德国《破产法》第56条第1款规定:“应当任
托管人,如有必要,案件所在司法管辖区的联邦托管 命一名对具体案件而为合适的、特别是懂行且独立
人也可担任托管人。 于债权人及债务人的自然人为破产管理人。”俄罗斯
我国《企业破产法》规定机构和个人均可以担 《联邦支付不能(破产)法》第20条第1款规定“符
任管理人。不同的是,人民法院根据债务人的实际情
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