试论我国管理层收购实施现状及立法完善.pdfVIP

维普资讯 2004年第 9期 企 业 经 济 NO．9．2004 总第289期 ENTERPRISE EC0N0MY SerialNO．289 试论我国管理层收购实施现状及立法完善 张 力 ，郭敏华 (1．江西师范大学商学院，江西 南昌330027；2．江西财经大学，江西 南昌330013) 【摘 要】由于我 国现行的法律法规对于管理层收购 (MBO)的实施并未作禁止性的规定，存在一定的法律 生存空间，导致在实践过程 中，因为缺乏具体的操作规范指引，暴露出诸 多问题 ：如收购主体资格、 收购资金来源的合法性、信息披露以及 国有股转让等 这些问题的产生一方面是 由于制度移植本 身 “排异性”特点所决定的，另一方面也是由我国特殊国情所造成的。鉴于此，本文对我国的MBO 法律制度的构建和完善提出一个初步的构想：构建一个合理的权利义务制衡体系，让MBO有章可循。 【关键词】管理层收购；现状 ；法律制度；权利 ；义务 【中图分类号】Fl21．26 【文献标识码】A 【文章编号】l006—5024(2004)09—0l50—03 管理层收购 (MBO)，产生于 19世纪60年代的美国，并 获取足额的资金来收购 目标企业，如美的、丽珠、四通等。这种 于80年代盛行于欧美国家，现已成为成熟市场经济国家公 “壳”公司也应遵守公司法的有关规定，即除国外规定的投资 司并购的重要方式之一，它对推动公司增长与提高经营效率 公司和控股公司外，公司对外累计投资额不得超过公司净资 起到了重要作用。由于我国长期处于社会主义计划经济体制 产的50％，而收购有限责任公司股份或股份有限公司股权实 环境下，所有权与经营权高度统一在一个虚幻的和超经济制 质上就是对该公司的投资。从 目前已发生的几个管理层收购 约的管理权下，缺乏MBO的制度土壤，所以管理层收购在我 案例看 ，这种方式是为 了规避我 国法律禁止个人持有上市公 国起步很晚。直到 l999年出现的几件大事，使管理者收购这 司普通股0．5％的规定，但实际上股东间接持股远远超过 一 现象破土而出：一是债转股政策的出台以及相应的四家资 0．5％。以美托公司为例 ，公司董事长何享健持有美托公司 产管理公司的诞生，这样国有企业股权的市场化运作将支持 55％的股份 ，而美托公司又持有美的公司22．19％的股份 ，因 并推动真正的管理者来代表和最终拥有它。二是以北京四通 此 ，何享健实际持有美的公司的股份为l2．20％，大大超过 了 集团管理层收购为标志的中关村若干巨头 同时进行产权重 法律所规定的0．5％的限制。另外，在当前 中国的管理层收购 组 ，从而给国内的法学界、经济学界学者以及政策制订者抛 案例中也有不少采用职工持股会作为收购主体，即实行MBO 出了一个新的问题 。三是以二板市场 、风险投资及开放券商 的派生形式，如新天国际，但是职工持股会的性质有待法律确 融资为特征的国内金融体制的市场化改造，融资体制面向未 定，即使有些地方性法规认定为社团法人，也不能从事投资业 来 ，收益不再面向历史净资产，这为管理者收购提供 了一个 务，胜利股份也曾想采用职工持股会形式，但最终还是放弃。 宽松的融资环境 。此外，中国加入 WTO，为 MBO的进一步发 (二)收购资金来源的合法性问题。我 国管理层收购是由 展创造了更为有利的环境。但在实践过程中，由于缺乏具体 公司的高层管理人员出资收购目标公司的股份，虽然一般定 的操作规范指引，暴露出诸多问题：如收购主体资格、收购资 价都偏低，但转让涉及的股份数量较大，因而收购所需金额 金来源的合法性问题、信息披露以及国有股转让等问题。这 都比较大。如美的实施MBO共用了l亿元人民币。由于资本 些问题的产生一方面是由于制度移植本身 “排