范式民法范式民法典体系之解析和中国民法典体系的建构(上)的应用.docVIP

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 范式民法典体系之解析和中国民法典体系的建构(上) 徐涤宇 中南财经政法大学 教授 　　目 次 　　一、法典体系的意义 　　二、法学阶梯式和潘德克吞式：两种截然不同的法典体系模式? 　　三、对外国范式民法典的分别考察 　　四、未来中国民法典之体系的设计 　　一、法典体系的意义 　　近代自然法法典编纂运动是以启蒙运动和理性法所确立的信念为基础的，也就是说，在这种信念下，一种理性的社会生活秩序的基础，被认为或许可以通过一种全面的法律规则的新秩序予以有目的地奠定。 [1]基于此种信念，18世纪末叶以来所谓“自然法法典编纂”之后产生的各种法典，不同于在此之前的那些将既存的法加以集成、并试图对其进行改革的 所谓“Reformationen”，它是指具有新社会的设计图之法典。这种法典的基础是自然法，并且是有计划地、观点出发合理地编纂而成的。 [2]显然，自然法理论“摈弃经院式方法，把法的系统化提高到颇高的程度;它以科学为榜样，以一种公理的、完全辑的方式表达它的法律观”。 [3]按照莱布尼茨的设想，可以将普通罗马法建立在精练、系统的理性法的基础之上，从而实现法典化。 [4]此后，理性法学派认为，用定理或共同的高级概念将各法律命题结合起来，通过一种完整而无缺漏的演绎，就可达到几乎近于欧几里德几何学的逻辑性体系。 [5]这一理论为当时的欧洲法学和立法活动均产生了重大影响。可以说，以法国民法典为代表的所谓法学阶梯式编纂模式，并非纯粹的罗马法后代，因为理性法在法国所引起的兴趣虽然小于在德国的情况，但它尤其在体系观念上确实影响过法国民法典的编纂 [6] 　　由此可见，在自然法理论中，体系的意义应该在于为“力求公布一部一切时代与所有各族人民所共有的、不变的、普遍适用的法的正义规定”， [7]在理论上提供实现的可能性。这一理想在学理和立法中的不同程度的实现，极大地鼓舞了当时各国的自然法法典编纂活动。 　　潘德克吞法学在扬弃理性法理论的基础上，继承萨维尼的从理性法理论中形成概念和体系的方法，以罗马法作为分析的原始材料，并通过继承其实体的社会伦理，为其理论奠定了坚实的基础。 [8]而德国民法典和瑞士民法典显然是该学派理论在立法上的实践之作。其最令人心折之处就在于其体系的逻辑严密性。 　　当然，法典化运动的发生原因不仅仅来自自然法或理性法理论的影响，法典本身对体系化和逻辑性的追求以及这一目标在不同程度上的实现，不能不说是其魅力所在。早在公元前l世纪，西塞罗就指出：“……于是，人们开始使用哲学家们自认为最擅长运用的从逻辑学原理中推导出来的技巧。正是使用了这一技巧。才得以使那些散失了的、混乱无序的材料合理地、有机地重新汇集编排在一起。” [9]而《优士丁尼法学阶梯》正是对这一计划的实现。此后，随着近代自然法法典编纂运动的成功开展，继之以历史法学派和潘德克吞法学对系统化方法的发展和深化，法典的编纂工作一直在大陆法系各国如火如菜地进行着。 　　那么，法典体系究竟为何具有如此魅力呢?正如学者所言，“原则上法律规范不可能单独存在，它总是存在于一个规范体系中。法律规定的内容也不可任意设定，因为它必须符合既定的法律规范体系中的法律逻辑‘原理’。法典法的这些特征意味着它对于法律规范普遍性、全面性、客观性的更高程度的承诺。它以人类认识事物的一般规律来组织法律——即从—定的原则、概念出发，借助逻辑推理来认识理解法律，从而再次提高了法律的可接近性。” [10]至此，法典体系的意义，昭然若揭。 [11] 　　二、法学阶梯式和潘德克吞式：两种截然不同的法典体系模式? 　　学者普遍认为，法典的法学阶梯式编纂和潘德克吞式编纂分别代表着法典体系的两种不同模式。但这种看法只是注意到了两种编纂模式在外在结构上的区别，事实上却忽视了这两种模式在体系化之方法上的共同点，即它们都运用了发源于希腊哲学的具有辩证推理的逻辑方法。 　　当然，运用具有辩证推理性质的逻辑方法对法律体系进行构建，由于不同时期的法学思想对这一方法的不同理解，以及所分析的材料的不同，所以在结果上导致了不同结构的法 律体系的出现。罗马法学家在公元前2世纪和l世纪引进希腊辩证推理，首先试图系统化地将罗马法予以划分(种和属)并精确地界定适用于具体案件的一般规则。其中穆修斯·斯凯沃拉在所写的有关民法的论著中，就将民法划分为4个主要分支：继承法、人法、物法、债法。 [12]此后，在罗马法学家们产生于不同法源的法律规范化的不懈努力下，产生了《法学阶梯》的结构体系。 　　在11和12世纪，西欧的经院主义法学家将希腊的辨证法推向了一个更高的