建设工程合同的主体资格_王建东.pdfVIP

( ) 　　　 政法论坛 中国政法大学学报 第 25卷第 4 期 Tribun e o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw Vol. 25,No. 4 2007年 7月 (J o u rn a l o f C h in a U n ive rs ity o f Po litica l S c ie n ce a n d L aw ) 　 Ju l. 2007 建设工程合同的主体资格 1 2 王建东 ,毛亚敏 ( 1杭州师范大学 ,浙江 杭州 3 10036; 2 浙江省社会科学院法学研究所 ,浙江 杭州 3 10025) 　　摘 　要 :建设工程合同有效成立的主体要件 ,不仅要考察当事人的一般行为能力 ,而且要 特别注重对当事人特殊行为能力的考察 。发包人的主体资格主要是其行为能力问题 。发包人 未依法取得从事房地产开发经营营业执照 、缺乏相关的行政许可和民事权利应认定为无效合 同。房地产开发企业缺乏资质或超越资质等级进行房地产项目开发经营未必导致建设工程合 同必然无效 。未申领施工许可证与建设工程合同的效力不存在必然的联系 。承包人不具备法 人资格或者超出核准登记的经营范围从事建设活动是导致建设工程合同无效的原因。 关键词 :发包人 ;承包人 ;主体资格 ;合同效力 中图分类号 : D F4 18　文献标识码 : A 　文章编号 :(2007) 04 17 107 由于合同是以当事人的意思表示为基础 ,并以产生一定的法律效果为 目的 ,因此行为人必须具备正 确理解自己行为的性质和后果 ,独立地表达 自己意思的能力 ,即必须具备与订立某项合同相应的民事行 为能力 [ 1 ] ( P189) 。可见 ,当事人具备缔约的行为能力 ,是合同有效成立在合同主体上的必备要件 ,只有具 备相应行为能力的主体的缔约行为 ,才能使合同得以有效成立 。否则 , “即使其所订立的契约 ,并不逾 [ 2 ] ( P17 1) 越契约自由原则所容许的范围 ,依然不被法律承认而具有与制定法相同的效力 ” 。因此 ,我们不 能因 《合同法 》第 52 条所规定的无效合同类型情形中未见缔约主体无行为能力的情形 ,而忽视合同有 ① 效成立对缔约主体在行为能力上的要求 。 依我国 《民法通则 》之规定 , 自然人与法人在行为能力上是有区别的。《民法通则 》规定 ,法人的民 事权利能力和民事行为能力 ,从法人成立时产生 ,到法人终止时消灭 ,企业法人应当在核准登记的经营 范围内从事经营活动 ,否则将产生法律上无效的后果 。我国学界传统观点也认为 ,法人的行为能力与权 利能力是一致的 ,受我国法律规定和法人本身章程事业的限制 ,法人从事超越章程或规定的经营活动 , 因不具有相应的行为能力而无效 。但是 ,这种滥觞于英国公司制度中的企业法人 目的范围外行为无效 的制度 , 目前正毫无例外地在各国遭受着几乎被完全废弃的命运 [ 3 ] ( P157) 。我国 《民法通则 》关于企业经 收稿 日期 : ( ) ( ) 作者简介 :王建东 1963— ,男 ,浙江东阳人 ,杭州师范学院法学院教授 ;毛亚敏 1963— ,女 ,浙江奉化人 ,浙江 省社会科学院法学研究所研究员 。 ①　我国 《合同法 》第 52 条规定了无效合同的五种类型中未涉及缔约主体的行为能力 ,但是