对反歧视原则的限制由推定到否认――关于建立我国婚生子女推定否认制度的思考.pdfVIP

230 法学 对反歧视原则的限制：由推定到否认 ——关于建立我国婚生子女推定否认制度的思考 杨育正 i 【摘要]婚生子女推定制度是反歧视原则在婚姻家庭法上的反映，但由于婚生子女推定得出的婚生子i l女结论，并非是绝对意义上的婚生。因此，需要建立婚生子女推定否认制度来限制。我国现行法律没有 i j 明确的婚生子女推定和否认制度。理论上对上述制度的研究成果少之又少。本文从行使婚生子女推定 ； ； 否认权应当具备的事实依据、主体、时效限制、法律效力等方面对婚生子女推定否认制度进行探讨。 ； i [关键词]婚生子女；推定否认权；否认权人；领养；赔偿 i 中图分类号：DF551 文献标识码：A 文章编号：l004—3926(2008)02—0230—04 i i ：………………………………………………………………………………………………………．．： 基金项目：本文系西南政法大学重大项目“侵权行为法研究”之阶段性成果。 作者简介：杨育正(1966一)。男，西南政法大学2006级民商法博士研究生，四川省江油市人民检察院检察长，西南 政法大学兼职教授。重庆400031 婚姻家庭法的反歧视原则要求消除婚生子女 人遭受侵权或欺骗而赋予的救济手段，有利于稳 与非婚生子女的区别，包括反对歧视非婚生子女， 定社会秩序、明确亲子关系、保障当事人合法权 反对歧视拟制血亲，反对歧视异质人工生育的子 益，与婚生子女推定权一样，同样是婚姻家庭法不 女等等。这就要建立对子女婚生性进行认定的制 可或缺的制度。我国现行的婚姻法，对婚生子女 度即婚生子女的推定制度。 的推定与否认都没有直接的法律规定，在理论界， 一般而言，婚生子女是指因为存在婚姻关系 人们对婚生子女否认制度的认识也不是很成熟， 而妻子受孕所生的子女，即婚生子女要具备以下 由于婚姻关系以及生育问题的复杂性，建立我国 条件：父母亲之间有婚姻关系存在；子女须为妻子 的婚生子女推定和否认制度势在必行。鉴于此， 所生；受胎应当是为丈夫之所为；应当在婚姻关系 笔者拟从行使婚生子女的推定否认权应当具备的 存续中妻子受胎所生，当然，在婚姻关系前受胎婚 事实依据，行使婚生子女否认权的主体要件、时效 后所生，或婚姻关系中受胎离婚后的法定期限内 限制、法律效力等方面对此项制度进行探讨，力求 所生，也认为是丈夫的婚生子女。在认定婚生子 对此项制度的建立有所补益。 女需要具备的各种条件中，子女应当为妻子所生， 一、行使婚生子女的推定否认权应当具备的 这不难由子女出生的事实加以确认，但受胎应当 事实依据 是为丈夫所为，实际上很难确认，所以各国法不管 是成文法或根据习惯，大多设立了婚生子女推定 虽然，规定当事人享有婚生子女的否认权有 制度。但是，婚生子女推定制度得出的婚生子女 其必要性，但并不是说任何一个醋性大发的丈夫 结论，并非是绝对意义上的婚生，所以，在立法上 仅凭猜测就可以提起婚生否认之诉，启动亲子鉴 或在司法中，各国法普遍规定或承认，当事人依法 定的程序必须有一定事实依据的支持才能成为起 享有对婚生子女的否认权，即有关当事人可以依 诉的结果。从国外及我国台湾地区的立法例来 法否认婚生的父母子女关系，从而否认相应的权 看，就此多采用概括主义规定，要求权利的行使人 利义务①。 就足以否认子女为婚生的事实举证，方可提出否 依法享有的否认婚生父母子女关系的诉讼请