公共秩序保留制度及其在我国的运用_刘萍.pdfVIP

民主与法制 公共秩序保留制度 及其在我国的运用 , 刘 萍 ，马慧珠 （西北政法学院 国际法系； 中共陕西省委党校 法学室，陕西 西安 ） 1 ,1 0 $$’ 摘 要：随着跨国民商事关系不断向纵深发展，国际私法各项制度的理论和实践也遇到前所未有的挑战。公共秩 序保留是限制和排除外国法适用的一项重要制度，本文对该制度在我国立法及司法实践上的运用作简要 评述，并以当今国际私法发展趋势对我国公共秩序保留制度的影响为基础提出立法的改进建议。 关键词：公共秩序保留；国际惯例；国际公共秩序 中图分类号：-(, 文献标识码：. 文章编号：$$ / 0%$# * ,$$ + $0 / $$%% / $ 公共秩序保留制度作为各国普遍承认的国际私法中的 违反国内的公共秩序，内国法院就可以据此来拒绝适用该 一项基本制度，是指从法院国的角度考查外国法的内容和 外国法。 其适用结果是否会对本国产生不利影响，从而决定是否限 公共秩序理论萌芽于十四世纪意大利的 “法则区别 制冲突规范的效力，排除外国法的适用。由于每个国家都 说”。从立法实践来看，#$% 年的法国 《民法典》在其第 有自己独特的法律文化背景，到底什么样的外国法需要用 条、第 条率先以立法形式对公共秩序保留作出规定。我 ’ 公共秩序保留制度排除其在自己国家适用，各国采取了不 国对公共秩序保留制度一向持肯定态度，早在 ()$ 年 同的态度。其直接后果就是扩大了法官的自由裁量权。若 月，中央人民政府法律委员会作出的 《关于中国人与外 该权利被滥用，则会大大降低国际私法在协调各国法律冲 侨、外侨与外侨婚姻问题的意见》中就指出 “对于中国人 突中的价值，妨碍国际民商事交往的稳定和安全，有悖于 与外侨，外侨与外侨结婚或离婚问题，如果适用当事人本 当今世界政治、经济一体化的趋势。因此，公共秩序保留 国婚姻法，应无损于我国的公共秩序即无损于我国的公共 制度适用的是否恰当，应该受到足够的重视。 利益，同时也不违背我国目前的基本政策为限度。”这里 一、公共秩序保留制度的性质和作用 所说的公共利益和基本政策就是我国在新中国成立后第一 当一国法院依照本国冲突规范指引适用某一外国法 次以立法形式确立下来的公共秩序保留制度。 时，是否在任何情况下都应当无条件适用呢! 答案是否定 公共秩序条款的实质就是限制冲突规范的效力，排斥 的。举例来讲，假设甲国有一位白人和一位黑人公民要在 外国法的适用，否定根据外国法产生的权利和义务，扩大 乙国结婚，根据乙国有关冲突规范的规定，结婚的实质要 本国法的适用范围，它是适用冲突规范的必要补充手段， 件适用当事人的本国法，因此该婚姻关系是否能有效成 对适用外国法可以起到消极或积极防范的作用。公共秩序 立，应依照甲国法来决定。但甲国的法律规定：禁止白人 保留之所以可以起到这些作用，在于它：* + 符合主权原 * + 和黑人通婚。乙国法院在审理这一案件时，如果适用了甲 则，有利于国家主权的维护； 其含义的不确定性，使其