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研究综述 财经政法资讯 2011年第 1期 由特殊关系引发的不作为侵权 ●张晓莲 近年来，由特殊关系引发的不作为侵权案件不断涌现，给我 国侵权行为法提出了新 的课题。经过司法实践的长期总结，特殊关系的类型多样。但主要集中在 “学校、教师与学 生之间的特殊关系”、“专门职业人员与与契约相对人、第三人之间的特殊关系”、“恋人之 间的特殊关系”等几个问题上。特殊关系理论在分析过程中体现的不足和缺陷，需要各国 理论和司法实践的不断深入和更新。 的一般规则，从传统的一般条款模式、注意义 一 、 引言 务模式向行为模式发展圆。目前最典型的不作 引起损害的行为包括作为 (Misfeasance 为侵权类型为被告与受害人之间存在特殊关 or positive action)和不作为 (Nonfeasance 系而引发的侵权。 or omission)两种[1]。传统的侵权法将研究集 二、特殊关系的类型 中在积极的作为侵权 ，而对不作为侵权的研 究比较少。但是近年来，不断涌现的新类型的 所谓特殊关系，是指由于该种关系的存 侵权案件给理论界提出了新的问题。不作为 在，并且 由于该种关系足够特殊 (sufficient 侵权行为的扩张，尤其是由特殊关系引发的 specia1)而使得处于该种关系中的行为人应 不作为侵权成为侵权行为法的发展趋势之 当对其相对人承担侵权法上的作为义务的一 一 。 如果用传统的研究方法解释新产生的问 种社会关系。 题将显得过于牵强。因此需要对不作为侵权 特殊关系理论的产生是司法实践长期总 在理论上和立法上做出清晰的界定。 结的结果。各国法院在处理有关不作为侵权 不作为侵权行为是指行为人有能力履行 的案件中，不断总结经验，最后将各种比较典 但有意识地不为特定的作为义务，该故意或 型的特殊关系类型概括出来，其意义仅在于 过失不为与所导致他人损害之间有因果关 法院可以对基于这种关系而产生的义务进行 系，行为人应对损害结果负责。 认定圈。例如，我国首先通过法院判决发展了 从各国的法律和实践来看，不作为侵权 安全保障义务来解决不作为侵权问题 。 行为规制模式已经逐渐突破 “不作为不侵权” 因此特殊关系的类型具有多样性和开放 财经政法资讯 2011年第 1期 学术探讨 性的特征。从 目前来看，其主要类型有以下几 英美法系国家更是通过大量司法判例肯定 种：学校或幼儿园对其监管下的学生；医院、 了学校、教师与学生之间的特殊关系，著名的有 医生对病人；父母对未成年的子女 ；夫妻之 Richards vIState ofVictoria (1969)案 、 间；雇主对雇员；普通承运人对乘客；房地产 Watson v．Haines (1987)案、Shaw v． 占有者对进入者等等。甚至有些国家将 “酒精 Commonwe~th (1992)案等。在 Geyer v． 或冰激凌销售者对孩子”、“恋人之间”也归类 Downs and Another (1977)6【j一案 中 ，法 在 “特殊关系”的类型中。尽管如此，由于其开 院判决更是将学校和教师对学生的注意义务 放性的特征，特殊关系的类型远不止于此，并 扩展到了学校范围以内的课外时间。在该案 且随着社会的发展，其类型还在不断扩展。 中，一个八岁的小学生在BlaektownPrimary 特殊关系的类型繁多，但最常见的主要 学校的操场上被同学的棒球棒击中头部受 为以下几种类型：