浅论正当防卫的合法救济要件.pdfVIP

{I}lJ占轴会 。。。’。。 。’ ‘ 。。 ‘。’ 。、 2012·09(中) ◆学术前沿 浅论正当防卫的合法救济要件 韩月萍 摘 要 正当防卫是法律赋予公民自力救济的手段，在保障公民权益方面起着重要作用。准确理解正当防卫的有助于鼓 励公民同违法行为作斗争。本文第一部分概括简述正当防卫的发展历程和法律释义。第二部分阐明正当防卫的构成要件。 第三部分阐明无限防卫权的特征和实践中应注意掌握的问题。第四部分阐明正当防卫的重大意义。 关键词 正当防卫 构成要件 不法侵害 防卫过当 作者简介：韩月萍，四川师范大学法学院，本科生。 中图分类号：D924 ， 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2012)09．265．02 一 、 正当防卫的概述 正当防卫所针对的不法侵害应当已经开始，且尚未结束 。所 正当防卫制度的形成经历了漫长的发展过程。中国古代有 谓已经开始，是指行为人已经着手实行犯罪。可以是预备阶段的 关正当防卫的最早记载始见于 《尚书》0。作为集封建法律之大成 着手准备犯罪工具，也可以是实行阶段的犯罪实行行为。所谓尚 的 《唐律》中规定：“诸夜无故入人家者，笞四十。评价登时杀者， 未结束 ，是指行为还未达到既遂 ，即未实行完毕，未出现实害结 勿论。”。这被公认为中国封建法律关于正当防卫规定的典范。清 果。对于防卫不适时，考察行为人的主观要件，可能成立故意犯 末修律始将正当防卫概念化，1928年 《中华民国刑法》第 36条规 罪，过失犯罪或者意外事件。在财产犯罪中，存在事后防卫的特 定：“对于现在不法之侵害而出于防卫 自己或他人权利之行为，不 例，即自救行为。针对财产性犯罪，尽管行为已经达到既遂，如果 罚。但防卫行为过当者，和减轻或免除本刑。”0 还来得及挽回损失，则应当认定为不法侵害仍在继续，此时可以 我国现行 《刑法》第20条规定：“为了使国家、公共利益、本人 实行正当防卫。例如：甲抢劫乙的财产，抢劫罪随意既遂 ，但乙当 或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而 场对 甲使用暴力夺 回财物的，属于正当防卫。。 采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正 (三)意图要正当 当防卫 ，不负刑事责任。这是刑法条文对正当访 问的释义，对法 正当防卫要求主观和客观相统一。主观方面要求正当防卫 条的研读有助于准确理解正当防卫。所谓正当，乃是于法有据 。 具有防卫意图。防卫意图即防卫人进行正当防卫的心理态度，它 没有无权利 的义务，也没有无义务的权利，正当防卫作为私力救 包括防卫认识和防卫 目的两方面的内容： 济的途径，是公民维护 自身合法权益的利剑，同时也受到法律的 1．防卫认识，指防卫人对正在进行的不法侵害的认识程度 。 严格限制，只有在法律明确授权的前提下，防卫人才能免责。 即行为人应当认识到不法侵害的客观存在性；应当认识到不法侵 二、合法行使正当防卫 害的社会危险性：应当认识到不法侵害的紧迫性和适时性。 正确理解正当防卫，是合法行使正当防卫权 的前提和基础 。 2．防卫 目的，指行为人的主观心理态度。根据我国刑法的规 只有具备合法的意识指引，才能保障行为的合法性。要成立正当 定，行为人应当具有 “为了使国家、公共利益、本人或者他人的人 防卫，需具备 以下五个构成要件： 身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害”的防卫目的。应 (一)起因要客观 当清楚的认识到 自己的行为是制止不法侵害的正义之举。以下 法条规定正当防卫应当针对的是 “正在进行的不法侵害行 行为因不具备范围意图，而受到法律的否定性评价，成为法律制 为”。首先，正当防卫所针对的不法侵害必须具有紧迫性，在公力 裁的对象： 不能及时救济合法权益时，才能以私力救济的方式作为补充。其 (1)防卫挑拨。防卫挑拨是指为了达到不法