情势变更原则在建设工程合同中的适用.pdfVIP

情势变更原则在建设工程合同中的适用 唐瑞 (上海对外贸易学院，上海201600) 摘要：在当今世界经济快速发展的过程中，情势变更原则作为民法上的一项重要制度，其使用具有十分重要的意义。然而，在我 的合同在履行过程中出现了困境与难题。学界中对于情势变更原则在建设工程合同中是否应使用、如何适用等问题，均存 在较大分歧。因此，深入探讨情势变更原则应如何在建设工程合同中适用，具有十分重要的现实意义。 关键词：情势变更；建设工程合同；固定价 中图分类号：D923．6文献标识码：A doi：10．3969，j．issn．1672—3309(X}．2012．06．65文章编号：1672—3309(2012J06一154—02 一、引言 考虑到或能避免或克服它或它的后果。(2)如果当事人不 建设工程合同作为一类典型的合同，不仅具有一般 履行义务是由于他所雇用履行合同的全部或一部分规定 承揽合同的特点，还具有其自身特殊的性质，如：涉及的 的第三方不履行义务所致，该当事人只有在以下情况下 合同主体较多、合同标的较大、期限长、受政策及市场经 才能免除责任：(a)他按照上一款的规定应免除责任，和 济环境影响较大等。目前在司法实践中，建设工程合同履 (b)假如该项的规定也适用于他所雇用的人，这个人也同 行过程中遭遇经济、社会、国家地方政策等客观条件变化 样会免除责任。(3)本条所规定的免责对障碍存在的期间 的影响，导致的纠纷屡见不鲜。譬如，2007、2008年间国内 有效。(4)不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义 钢铁价格暴涨导致房企与业主之间剪不清理还乱的违约 务能力的影响通知另一方。如果该项通知在不履行义务 纠纷，甚至诱发了工程停工等一系列社会事件。因此，探 的一方已知道或理应知道此一障碍后一段合理时间内仍 寻如何运用法律的手段解决此类纠纷具有现实意义。情 未为另一方收到，则他对由于另一方未收到通知而造成 势变更原则即是此类纠纷解决的重要依据。然而，我国在 的损害应负赔偿责任。(5)本条规定不妨碍任何一方行使 上世纪90年代合同法的修订过程中，虽在第三稿第四章 本公约规定的要求损害赔偿以外的任何权利。”我国已签 第55条规定了情势变更原则，即：“合同生效后，因当事 字、批准了该公约。因此，我国对该条规定亦是适用的。 人以外的原因发生情事变更，致使履行合同将对一方当 2009年颁布实施的《合同法司法解释二》第26条规 事人显失公平的，该当事人可以请求人民法院或者仲裁 定：合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时 委员会变更或者解除合同。”辽怛在正式颁布的现行合同 无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大 法文本却取消了该条规定。究其原因，主要是违反合约必 变化，继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不 守、会导致合同的不稳定；情势变更与市场风险很难区 能实现合同目的，当事人请求人民法院变更或者解除合 分、易导致法官的自有裁量权过大，一旦情势变更原则被 同的，人民法院应当根据公平原则，并结合案件的实际情 滥用，将会造成司法的不公。直至2009年5月13日施行 况确定是否变更或者解除。该条是关于合同履行中情势 的《合同法司法解释二》第26条对情势变更进行了原则 变更的原则性规定。 规定。《最高人民法院关于适用合同法司法解释(二)服务 从上可以看出，具体到合同法上，所谓情势变更，实 国家服务党政大局的通知》又要求正确理解、慎重适用， 际上就是指合同依法成立之后，发生了当事人不可预见 确需适用应报高级法院审核，必要时报请最高人民法院 且不可归责于当事人的基础或环境的变化，如果继续教 审核。实践中运用较少。从以上可以看出，我国在对待情 条地遵循合约必守信念，将导致严重不公平、双方的权利 势变更原则的态度上一直是很谨慎、保守的。学界中，有 义务分配严重失衡的情形。因此根据诚实信用原则，显失 学者认为情势变更原则是建设工程合同的“福音”，亦有