共同法律行为理论的初步构建_以公司设立为分析对象.pdfVIP

共同法律行为理论的初步构建 　　———以公司设立为分析对象 韩长印 　　内容提要 　共同法律行为相对于契约行为 ,具有表意人身份相同、意思表示内容相同、意思表示方向相 同、意思表示所指向的目标实体相同等特点 ,这些特点是共同行为理论创立的基础 。共同法律行为在成立和 生效要件 、法律效果 、特别是在责任救济方面 ,有着不同于契约行为的独特之处 。共同行为的本质特性是指向 特定的目标实体 ,违反共同法律行为 ,必然首先损害 目标实体的利益 , 同时也可能直接损害其他行为人的利 益 ,导致双重责任的产生 。共同行为理论在对公司法现象的解释力上要明显优越于公司契约理论 。 　　关键词 　法律行为 　共同法律行为 　公司契约理论 引言 :隐匿于民法角落里的共同法律行为 ( ) 共同法律行为 以下简称共同行为 这个术语对于大陆法系的民法研习者来说并不陌生 ,但似乎也 谈不上有多么深刻的印象 。因为 ,除了民法总论有关法律行为的一般分类中涉及共同行为的简单介绍 外 ,其他地方几无踪迹可循 。共同行为似乎都被契约挤在了一个丝毫不起眼的民法角落里 , 以至于人们 甚至会忽略它的存在 。 我国 2006年生效实施的 《公司法 》第 28 条规定 : “股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各 自 所认缴的出资额 ……。股东不按照前款规定缴纳出资的 ,除应当向公司足额缴纳外 ,还应当向已按期足 额缴纳出资的股东承担违约责任 。”我国学者对此条给出的解释通常是 : “本条第二款进一步规定了有 限责任公司股东的出资违约责任 ,即股东如果不按照本条第一款的规定缴纳所认缴的出资 ,就应当向已 按期足额缴纳出资的其他发起人承担违约责任 ……,未足额缴纳出资的发起人在承担了出资违约责任 ① 以后 ,仍然继续承担着足额缴纳出资的义务 。” 按照传统民法关于法律行为的分类理论 ,公司章程显然属于共同行为 ,但公司法却将其视同一般契 约加以处置 ,并确定违反章程者要向其他 “履约 ”人承担违约责任 。 遗憾的是 ,契约理论在解释共同行为时 ,有着不可克服的、我们可以信手拈来的障碍 。例如 :此种股 东间的违约责任应该如何承担 ? 公司在此法律关系中的地位如何 ? 股东向公司承担的是什么性质的责 任 ? 为什么一份章程 “契约 ”,能引发出两种责任 ? 此处凸现的 “理论无法解释现实现象 ”的障碍提示我 们 ,或许不是现实出了问题 ,而是理论出了问题 。本文尝试从共同行为的理论视角出发 ,为私法上常见 的共同行为现象给出一个切合实际的一般性诠释与刻画 。 上海交通大学凯原法学院教授 、博士生导师 。 ( ) 作者特别感谢叶名怡博士在本文写作 包括德文文献查阅 中提供的诸多协助 ,感谢冯珏博士、刘文杰博士、魏磊杰博士、陈静法 官对本文初稿提出的修改意见 。 ① 我国著名公司法专家赵旭东主编的 《新公司法条文释解 》即能代表对该条款的一般看法 。参见赵旭东主编 : 《新公司法条文释解 》, 人民法院出版社 2005年版 ,第 64 页 。 73 中国法学 2009年第 3期 一 、共同行为传统理论表述的简陋与单薄 ( ) 一 法律行为的一般分类 法律行为的分类 ,因划分的标准不同而有不同的分类结果 ,且对于该问题 , “传统法学努力之方向几 ② ③ 已定型 ”, 唯各国或地区用语不同