“两个证据规定”中非法证据排除规则的理解与适用.pdf

2011年第10期 山东青年 总第453期 ‘‘ 两个证据规定”中非法证j譬法让据 ；iE除规贝l；的理怒与适用 ●李雪明 摘要：两个证据规定首次明文确立了我国的刑事司法非法证据排除规则。同时构建了相对完善的非法证据排除 规则体系。本文试对该 体系中实体性规则和程序性规则的理解和适用做一解读，并结合公诉实务提出审查起诉的新思维。 关键词：非法证据；排除；后果；程序 2010年5月30日两院三部联合制定、发布的关于两个证据规定中，凡是以“应当(或可以)予以补正” 办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定及关于 和“作出合理的解释和说明”表述的都属于可补正的排 办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》首次明文 除。非法证据排除规定》第14条既是相对排除又是可 确立了我国的刑事司法非法证据排除规则，同时对非法 补正的排除，具有一定的交叉性。除此之外，死刑案件 证据的内涵与外延、种类、排除模式、排除程序等实体性 证据规定》第9条第3款、第14条、第2l条、第26条、 和程序性问题作了专门、系统的规定。本文试就“两个证 第30条第2款等都属于可补正的排除。可补正排除针 据规定”中非法证据排除规则做一解读。 对的都是技术性的瑕疵，公诉方可以通过重新调查取证 一．非法证据排除规则的实体性规定 的行为、对无法重新收集的证据作出合理解释或说明，来 1．非法证据排除的后果 弥补和治愈证据的违法性。 两个证据规定中确立的非法证据排除范围主要规定 (4)附加性不排除 于非法证据排除规定及死刑案件证据规定》的第二 对一些理论上是违法取得的证据一律不适用排除规 章之中，涉及七大证据种类。同时确立了非法证据排除 则，这是两个证据规定中最大的妥协。一是技术性侦查 的三种主要排除后果即绝对排除、相对排除、可补正排除 手段。常用的技术性侦查手段包括秘密监听、秘密跟踪、 和一种附加性不排除后果。这体现了原则性和灵活性相 诱捕等。非法证据排除规定》第35条规定通过技术性 结合的理念，是对我国目前侦查水平落后、侦查手段单一 侦查手段获得的证据只要查证属实即可作为定案根据， 等司法现状的关照与妥协∞。 即使是通过非法侦查手段获取的证据，其证据能力也不 (1)绝对排除 受法庭审查，这是一种“即使非法也不用排除”的特殊例 两个证据规定中，凡是以。应当予以排除”和“不得 外情形。二是侦查机关提供的“情况说明”。根据《非法 作为定案根据”表述的都是绝对排除。(非法证据排除 证据排除规定》第7条的相关内容，凡是讯问人员签名盖 规定》的第1条和第2条确立了对非法言词证据的绝对 章的说明材料。原则上都能作为定案根据。但是，讯问人 排除；(死刑案件证据规定中也有许多适用绝对排除的 员签名盖章只是形式要件，而两个证据规定只要求法院 情形，如第9、12、13、19、20、24、28、30条等条款分别涉及审查说明材料的形式要件，无需对该证据的合法性再行 物证、书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、视听资料 审查，这明显是一种妥协。 等证据。 二．非法证据排除规则的程序性规定 (2)相对排除 1．非法证据排除程序的完善 相对排除又称自由裁量排除，非法证据排除规定) 非法证据排除规定》最重要的突破在于设立了一 第14条属于比较典型的相对排除的规定，“物证、书证的 整套非法证据排除程序，从程序的流程，到举证责任的分 取得明显违反法律规定，可能影响公正审判的，应当予以 配，规则设立的相当完善。 补