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国际私法 朱雅妮 第二章 国际私法的历史 第一节 萌芽阶段的国际私法 罗马法时代 种族法时代 属地法时代 第二节 法则区别说时代 “法则区别说”是国际私法的第一种学说形态，标志着国际私 法的正式建立 一、巴托鲁斯和意大利的法则区别说 法则区别：指将法则区分为“物法”、“人法”以及“混合法”， 根据法则的性质去决定法律关系是否能采用该法律解决。 巴托鲁斯（国际私法之父）总结的冲突法原则： 第一，关于人的权利能力和行为能力适用属人法。 第二，法律行为适用行为地法。 第三，侵权行为依侵权行为地法。 第四，合同的成立适用合同缔结地法，而效力则视情况而定 第五，遗嘱的成立要适用遗嘱地法，而立遗嘱人的能力要适 用其属人法。 第六，不动产适用物之所在地法。 第七，诉讼程序适用法院地法。 最重要的贡献：抓住了法律冲突的根本点，即：第一，城邦 国家的法则能不能适用于在域内的一切人包括非城邦居民？ 第二，城邦国家的法则能不能适用于域外？ 法则区别说的缺陷：词语分析法的逻辑性问题 二、法国的法则区别说 杜摩兰和“意思自治”理论：提出在契约关系中应适用当事人自主选择的习惯。他认为，契约应适用当事人自己选择的习惯，即便是当事人在契约中未作明示的选择，法院也应推定当事人适用什么习惯于契约的实质要件 达让特莱：一切习惯都是物的 三、荷兰的法则区别说 胡伯三原则: 第一，任何主权者的法律都必须在其境内行使，并且约束其臣民，并且在境外无效。 第二，凡居住在其境内的，包括常住的和临时居住的人，都可视为该主权者的臣民。 第三，如果每一国家的法律已在本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应该让它们在内国境内保持效力只要这样做不致损害内国臣民的权利或利益。 四、新法兰西学派与法国民法典 《法国民法典》第3条的三项原则（P49) 重要影响： 第一，国际私法作用的领域的扩大，近代意义的国际私法就此确立。 第二，本国法主义的诞生。法国法典出现以后，属人法有了两重含义，一是指当事人的住所地法，二指当事人的本国法。 第三，成文的国际私法规范的确立。 第三节 近代国际私法 萨维尼（近代国际私法之父） 法律关系本座说：每一种法律关系都有一个固定的本座（固定的位置），能合理地、有逻辑地将它跟固定法域当中的法律制度联系起来。确定一个法律关系所要适用的法律，就得研究这个法律关系所属的“本座” 斯托雷（英美国际私法奠基人） 第一，每个国家在其主权领土内享有一种专属的主权和管辖权，因而每一国家的法律对位于其领域内的财产、所有居住在其领域内的居民以及所有在其领域内缔结的契约和所有的行为，都具有直接的约束力和效力。 第二，每一国家的法律都不能直接对其在境外的财产发生效力或约束力，也不能约束不在其境内的国民，一个国家的法律能自由地去约束不在其境内的人或事物，那是与所有国家的主权不相容的。 第三，一个国家的法律能在另一国发生效力，完全取决于另一国家适当的法学理论、礼让以及法律上的明示或默示同意。 戴西（英美国际私法奠基人） 戴西六原则： 第一，凡依他国法律有效取得的任何权利，一般都应为英国法院所承 认与执行，而非有效取得的权利，英国法院则不应承认与执行 第二，如果承认与执行这种依外国法合法取得的权利与英国成文法的 规定、公共政策和道德原则以及国家主权相抵触，则可以作为 例外而不予承认和执行。 第三，解决涉外民事争议时，首先应该解决英国法院是否有管辖权， 只有在有管辖权的前提下，才能进一步谈法律适用问题 第四，英国法院只能对可作出有效判决和自愿服从其管辖的人行使管 辖权 第五，为了确定某种既得权利的性质，只应依产生此种权利的外国的 法律为依据 第六，依“意思自治”原则，当事人协议选择的法律具有决定它们之间 的法律关系的效力。 孟西尼 国籍原则—本国法原则 主权原则—公共秩序保留原则 自由原则—当事人意思自治原则 第四节