建设工程施工合同纠纷案件举证技巧2.docVIP

引言： 感谢点睛课堂的邀请，点睛课堂在业界很有声誉、声望，这个课程当时安排是8月份讲，但我的时间安排不过来，比较紧张。先谢谢大家的捧场。 今天课程的题目是《办理建设工程施工合同纠纷案件举证技巧》，严格说，律师不应该轻易地讲举证技巧的问题，因为我认为，做这种案子其实是熟能生巧，仔细研究，掌握规律，对某些人是一个很简单的事，但对某些人就是一个技巧，所以今天讲这个题目，更多是回避技巧的问题。我想把大家带入怎么样梳理建设工程这块的证据资料，梳理完之后，大家就知道这里面的技巧，如果单纯地谈技巧，不掌握一些基本的客观规律，大家听完之后，左耳进，右耳出，不会有太好的效果。我一直认为，律师如果在一个专业里有所突破和发展，应该掌握学习的方法。任何事都有规律。应该从哪些方面掌握一些学习方法？有八个方面： 第一，所研究的案件与其相关联的法律法规要清楚，法律法规以及相关政策也要清楚。 第二，跟这案子有关联的司法解释一定要清楚，一定要吃透其要义。 第三，跟这案子有关联的司法判例一定要清楚。司法判例散见于各个方面，有的时候是最高院的一些公告当中，网上也有，也包括同事的一些判例。研究判例对律师尽快熟悉领域案件的走向至关重要。 第四，要研究他人成功的案例。他人成功的案例拿过来之后，能够尽快地使你进入角色，只有尽快进入角色之后，才能尽快地获得对案件规律的认识。 第五，跟这案件有关联的学术方面的著作要懂。建设工程方面的著作我读了很多，房地产方面的著作也读了很多。 第六，建议大家多参加研讨性的会议，因为研讨性的会议，就某一个专题，各界人士都会参加。比如说北京仲裁委员会，每次就建设工程这块进行研讨。 第七，要有实际的操作。光看光听解决不了问题，只有自己经历了，才会发现自己的差距，所以实务操作很重要。刚开始出道的律师，不要以利益的得失来衡量问题，能做就是一个很不错的事。 第八，要总结，提出自己的观点和看法。 今天讲的施工合同纠纷，分六块。这是我们总结出的结果，在XX律师讲课中，可能会比较零散，系统的总结相对比较少。 施工合同纠纷六大块：第一，施工合同主体纠纷；第二，施工合同工期纠纷；第三，施工合同工程款的纠纷；第四，施工合同质量纠纷；第五，施工合同变更和解除纠纷；第六，建设工程分包合同纠纷。 要完整掌握这一块内容，有另外相应的规律。 一、建设工程案件应收集整理的资料 做建设工程，首先面临的是如何收集整理资料，因为建设工程的资料太繁多，有的建设工程资料上万页，如果一个建设工程资料上千页，都是很普遍的，在座的各位肯定跟我有同感。 建设工程案件应收集整理的资料有三个方面的内容： （一）收集整理资料的基本要求 （二）收集整理资料的步骤 （三）建设工程案件应收集整理的资料 （一）收集整理资料的基本要求 1.制定收集资料的计划，确定收集资料的方向、调查的范围和对象、应当采取的步骤和方法，同时还应考虑到可能遇到的问题和困难，以及解决问题和克服困难的办法等。做任何事必须要有计划性。 2.收集资料的程序和方式必须符合法律规定。 3.收集资料必须客观、全面。收集资料必须尊重客观事实，按照资料的本来面目进行收集，收集能够证明案件真实情况的全部资料，包括对自己不利的资料。 很多律师只收集对自己有利的资料，对自己不利的资料不愿意收集，这是战略性的错误，“知己知彼，方能百战不殆”。我做案子时，更多的会关注对自己不利的东西，因为必须要提前对自己不利的东西做出预案。第二，提示委托人有风险，这为将来出现问题寻找脱逃的机会，不要随便跟人拍胸脯，拍胸脯的律师是很危险的律师。 4.收集资料必须深入、细致。 5.收集资料必须积极主动、迅速，资料虽然是客观存在的事实，但可能由于外部环境或外部条件的变化而变化，如果不及时予以收集，就有可能灭失。 一接触案子，脑子里第一个反应是应该找哪些资料，哪些资料是马上需要要找的。比如说，标办（招投标管理办公室）里面有存档招投标的资料，很多律师不知道。 我曾经遇到过一个案子，拿到手的资料很不全，一算时间就会被销掉，在当天，我就跟北京标办打了一个电话，要求他们将这个档案留下，让我打印出来，印完之后就烧掉了。承包人这块没有中标预算，没有中标预算，对于一个承包人工程价款的结算简直是灾难。那份中标预算挽救了我这个委托人。 大家一定要注意这个问题。 （二）收集整理资料的步骤 这里面注意6个要点： 1.倾听。初次接触委托人，一定要他将整个工程的情况说明白。要耐心地听他说。因为刚刚接手一个工程时，当事人在这个工程上已经是两到三年，对于我们这些律师来说，脑子再好，毕竟是一个陌生人，必须听当事人讲。了解当事人的诉求，掌握相关的信息，这样对案件会有一定的把握。一定要听，听是律师的基本功，我见到某些律师很不耐烦，不愿意听当事人讲话，甚至很武断地打断当事人讲话，这其实都是有问题的。一定要听，让当事人