我国期货保证金的法律性质和权属——纷争与解决.pdfVIP

青海社会科学2015年第3期 我国期货保证金的法律性质和权属 ——纷争与解决 万国华李铭 摘要：国债、股票等有价证券作为期货保证金的广泛引入，将改变以货币资金作为期货保证金的 市场传统，并削减了其支付结算职能，而回归到交易担保物的本质。据此期货保证金原则上应属于作为出 质人的期货交易者，而利息等法定孳息可由合同约定或依交易习惯归属于期货公司。同时，考虑到未来可 能出现的银行承兑汇票等新的保证金形式，也需要调整《担保法》司法解释和《票据法》司法解释的有关规 定，并在《期货法》立法中予以明确。 关键词：期货法保证金货币资金所有权质押财产 中图分类号：I)922．28文献标识码：A 文章编号：1001—2338(2015)03—0097—08 作者简介：万国华，男，南开大学法学院教授，南开大学公司治理中心教授，博士生导师。研究方向： 证券期货法、公司治理法律制度。 李铭，男，南开大学法学院经济法专业博士研究生，经济师。研究方向：证券期货法、金 融法。 2015年1月1日，中国金融期货交易所正式在国债期货产品上开展国债作为保证金业务的试 点。①2015年2月9日，上证50ETF期权在上海证券交易所上市交易，将允许保证金以现金、上海证 券交易所及中国证券登记结算有限责任公司认可的证券方式交纳。②同时，深圳证券交易所也将加 快推出股票期权产品③。随着期货市场业务创新的不断发展，有价证券作为保证金形式的日益丰富， 有关保证金法律性质和权属的讨论将不再局限于货币资金，而应站在一个更加开放、更为本质的层面 进行思考。 一、现有研究多将保证金限于货币资金 在我国期货市场发展早期，保证金又称为按金④，主要在期货交易过程中起担保作用。…1999年 《期货交易管理暂行条例》第七十条第(三)项即规定，“保证金是指期货交易者按照规定标准交纳的 ①参见http：／／www．cffex．com．cn／tzgg／jysgg／201412／18578．html。 ②参见http：／／www．sse．corn．en／aboutus／hotandd／ssenews／e／c．3871937．shtml。 ③参见http：／／money．163．com／api／14／1125／04／ABSCA3．htnd。 ④如1994年10月，证监会、外管局、工商局、公安部联合发布的关于严厉查处非法外汇期货和外汇按金交易活动的通知中 所称的外汇按金即为保证金。 97 万方数据 资金，用于结算和保证履约”；现行《期货交易管理条例》在此基础上进一步规定，“保证金是指期货交 易者按照规定交纳的资金或者提交的价值稳定、流动性强的标准仓单、国债等有价证券，用于结算和 保证履约”。由此确立了保证金的两大类型(现金和有价证券)和两种职能(结算职能和担保职能)。 我国期货市场发展二十多年来，货币资金一直是保证金的主要形式，而关于保证金法律性质和权属的 讨论也多由此展开。 (一)几种代表性观点 1．财产所有权说，即认为保证金是期货交易者和期货公司的财产所有权。虽然期货交易者将保 证金转移给了期货公司、期货公司将保证金交给了期货交易所，但是这并没有改变资金出让方的所有 者地位，保证金仍是期货交易者和期货公司的合法财产。其依据为《期货交易管理条例》第二十九条 的规定，即“期货交易所向会员收取的保证金，属于会员所有”，“期货公司向客户收取的保证金，属于 客户所有”。① 2．金钱质押说，即认为交纳保证金在转移质物(金钱)的占有、担保债权实现为目的以及对质物 之交换价值优先受偿上与设立质押有相同之处，因此保证金在法律性质上属于金钱质押。其依据为 《担保法》司法解释第八十五条的规定，“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特 定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以