论国际贸易救济法律模型之构建___在中美贸易救济制度比较基础上研究.pdf

LawModeI OntheCOnstruCtionof Trade．RemedieS fbrtheInternatjOnaI thebasicofSino-US ——Research0n OfTradeRemedieS ComparatiVestudying 摘要 国际贸易救济法是WT0许可的，国家为在进出口贸易中受到损害、损害威 胁、给新建企业造成阻碍或负面影响的本国产业或企业提供行政救济的法律法规 的总称。正是这一机制，打消了众多国家对于自由贸易的顾虑，加入到了自由贸 易的大家庭——wT0，使wT0呈现出成员方越来越多，所管辖的贸易额越来越大 的繁荣局面。 然而，客观地说，贸易救济从理论到实践都存在着许多问题。如贸易救济 制度的发展是很不平衡的。有的制度如反倾销、反补贴及保障措施等等，相对来 说体系完备、内容繁多、规则具体、应用频繁；而有的制度如技术贸易救济法、 服务贸易救济等等，名称尚未进入学术与实务的视野，制度内容更是引起激烈的 争议。再如贸易救济制度体系的构成来看，其不足主要体现在：制度之间的逻辑 关系不够协调，导致体系繁杂，制度名称未统一，法律关系未理顺，制度成本高； 从实体法的内容来看，法定关系的构成要件与指标不完备、不一致，可操作性不 强，行政主管部门的自由裁量权过大，制度的透明度不够，政治化色彩浓厚，都 直接影响着法定关系的认定；从程序法的内容来看，贸易救济案件的证据要求远 低于一般民商事案件的要求，一些环节的性质与功能不统一，主体与客体的认定 标准不够明确都有违法制化的要求；在法定措施方面，中美知识产权海关救济 的法定类型及其实施方式都存在较大差异，中美出口贸易救济都有采取任 意性措施的法定授权，法定措施都采取了“兜底式”的立法模式，使得贸 易救济的责任方式不够明确稳定，与法制化要求的统一性、法定性标准不 相吻合。 为了完善贸易救济制度，本文首先具体比较了中美两国具有明确制度依据 的反倾销、反补贴、保障措施、知识产权海关救济及贸易壁垒调查法律模型的共 性与差异；初步讨论了目前有关缺乏现实制度依据的技术贸易与服务贸易救济制 度争议的焦点问题与成因。整体上看，美国贸易救济法相对具有制度完备、具体， 可操作性强、法律位阶较高，制度功能全面的特点。宏观上看，美国贸易救济法 治具有政府机构职能相互制衡、机构设置具有针对性、专业性强且层次高的特点。 从理论方面考察，贸易救济在主体、客体、法律渊源方面基本形成了自己特有的 范畴，在法律体系中具有自己的独立地位。这一制度的法律关系从不同方面体现 了社会科学的法理、哲理、政治学、经济学的价值内容。其中特别值得注意的是， 社会主义市场经济理论为市场失灵与政府失灵问题的解决、为政府干预具有私法 性质的贸易，为政府合理合法地行使救济权力奠定了理论与社会制度依据，丰富 了贸易救济法律模型的价值内涵，揭示了贸易救济制度现实存在的合理性，也对 贸易救济法律模型的构建奠定了理论基础。 由于美国是贸易救济法制建设与司法实践的典型代表，其贸易救济法是国 际及许多国家立法的参照系，是WT0争端解决机制最为活跃的申诉者和应诉者， 也是对华贸易救济诉讼最频繁的国家之一。而中国已成为世界贸易大国，为世界 经济发展提供了机遇，是发展中国家贸易救济法制建设的典型国家。因此，比较 中美两国的贸易救济法，对于明确贸易救济法目前制度、实践与理论的现状，了 解以中国为代表的发展中国家与以美国为代表的发达国家之问的异同，反思贸易 救济法的不足，特别是在构建贸易救济法律模型方面都具有重大理论价值与现实 意义。 在中美贸易救济制度比较研究的基础上，论文依据法理设定了一系列的分 类指标，在分支部门、构成要件及法定要素三个层面构建了法律模型的树形示意 Modelofterm) 图，并应用数学的代数及求和公式，构建了任意项LMt(LMt=Law Modelof 的通用公式、任意层次LMT(LMT-LawTier)的通用公式、法律模型各