先占取得制度的研究.pdfVIP

内容摘 要 在人类历史上，先占是最古老的所有权取得方式，也是最古老的法律 规则，即无主物归先占者所有。由于物是无主的，因而不会侵害任何人， 先占是自然方式的典型代表。 先占取得作为一种法律制度后，在古今中外的民法中先占一直是取得 所有权的方式之一，且内容丰富，涉及范围广。本文对先占取得制度作了 全面的、系统的、深入的研究。 第一章 先占取得制度历史溯源。本章分为罗马法上的先占取得制 度和中国历史上的先占取得制度两个部分。 古罗马在《十二铜表法》中没有明确提出先占取得制度，首次明确提 出先占取得制度的是盖尤斯，后来的优士丁尼继承了盖尤斯的先占取得理 论，并更加系统地阐述了先占取得制度。在罗马法中，先占属于万民法中 的取得方式之一，对先占是这样论述的，不属于任何人之物，根据自然理 性，归先占者所有。从罗马法对先占的论述来看，先占的客体非常广泛， 一切出自大地、海洋、天空的动物、敌人之物、抛弃物、埋藏物、隐藏物、 遗失物、无人继承的遗产等均可通过先占取得。同时也规定了不得先占取 得的客体，如神法物、公用物、公有物、为了躲避危险而抛弃之物等。在 罗马法上并非一切自然人都能成为先占的主体，如罗马早期的妻子、奴隶 等不能成为先占的主体。先占在罗马法上到底是一个什么样的含义，当时 的罗马法学家似乎回避了对先占的定义，只从“占据”“先占者”的角度进 行了论述，在这些论述中，有一个共同点是不争的事实：都把先占作为对 无主物的事实控制。然而问题的关键是，单纯对无主物的控制是不是就是 当时罗马法上的先占呢？对此我们无从考证。在法律效果上，先占为什么 能取得所有权？罗马法上的回答是，根据自然理性。罗马法关于先占的理 论与当时的其它理论相比，是较全面和系统的理论。这可能是由当时的生 产力低下、食物短缺等历史背景所决定的。 在我国历史上，先占取得制度有着悠久的历史，有些朝代根据人们身 份的高低、官职的大小，来规定取得先占之物的多少。对先占的概念也没 有明确表示。先占的构成，一是无主物，也包括土地；二是已施功力加以 占据。对先占的保护，主要是从刑事的角度考虑，对他人先占之物擅取者， 以盗窃罪论处。 第二章 先占取得制度理论研究。分为先占的概述、先占的构成和先 占的法律效力及保护三个部分。 在先占的概述中，重点对先占的概念进行了梳理、辨析、分类。包括 行为说、财产说、所有权说、事实说、法律事实说、事实行为说等。这些 学说要么在逻辑上存在缺陷，要么没有揭示先占的本质。笔者在考虑众多 因素的基础上，重构了先占的概念，认为先占是指以所有的意思，最先占 有无主有体动产，依法取得其所有权的事实行为。这才能真正揭示其本质， 才能真正找到其根源。先占的性质历来存在分歧，包括法律行为说、准法 律行为说，事实行为说。通过分析，笔者认为事实行为说最有说服力。笔 者在没有前人成果可以借鉴的基础上，首次对先占进行了分类、对先占为 何能取得所有权的理论进行了探讨。对先占的构成重新进行了探究，并对 先占的客体进行了全面的论述。还重点论述了先占取得的功能及意义。 第三章 先占取得制度比较法研究─以大陆法系为中心。分为法国、 德国、日本、瑞士、意大利、埃塞俄比亚、魁北克等七个部分。 法国民法中关于先占取得的规定，学者们理解不尽一致，一些认为法 国不承认先占取得制度，另一些认为在学术上存在先占取得制度。《法国民 法典》在取得财产的方式中规定：无主的财产，归国家所有。接着又在财 产与其占有人的关系中规定：一切无主或无继承人的财产，或继承人放弃 继承的财产，均归国家所有。由此可知，在法国的成文法中，未规定先占 取得制度。但现实生活中仍广为存在，同时与占有推定相结合，实则变相 认同了先占之效力。 德国继罗马法以来构建了最完备的先占取得制度。德国民法中的先占 是指以自主占有的意思取得无主动产所有权的事实。值得注意的是，德国 还规定了无主土地的先占取得，但与动产先占不同的是，无主土地的先占 主体具有专属性，即专属于无主土地所在地的州国库所有。从先占的定义 中看出，先占是一种事实行为，不是法律行为，但其中的心素是指以自主 占有的意思，这种与其它国家的规定大不一样，有学者把自主占有理解为 以自己所有的意思进行占有。在先占构成的客体中，不仅指无主动产，还 包括无主土地所有权。这是德国最大的特色，具有很高的学术研究价值。 日本民法虽然与德国民法有相似之处，但在先占上的规定却不一致。 日本民法中的先占是指无所有人的动产，因以所有的意思占有而取得其所 有权。先占的性质存在争议，有