国际商事仲裁非国内化理论之的研究.pdfVIP

摘 要 在 国际商事仲 裁 的程序 法律适用方面 ，仲裁地 理论一直 占据着垄 断地位 。仲 裁程 序适用仲裁所在地法 ，这 一规则在 国际商事仲裁 的理论和 实践 中均得到 了广 泛 的认 同 。然而 ，近 30 年来 ，在 国际商事仲 裁 的理论和 实践 中，涌现 出一种 否 定仲 裁地 理论 的非 国内化理论 。这种理论 的核心 内容是希望在 当事人意思 自治 的 基础 上建立 一种 不受仲裁地 法律甚至是不受任 何 内国法支配 的非 国 内化 的 国际 商事 仲裁 体 系 。这一理 论对 现代 国际商事仲裁 的理论和 实践产 生 了深远 的影 响， 并且 在 一些 国际机 构和有 关 国家 的立法 中也有反 映 。而我 国仲裁法在仲裁程序 的 法律 适 用 上基本未做 出规 定 ，因此 ，研 究非 国 内化 理论不仅 可 以对 该理论做 出正 确 的分析和评价 ，还可 以对 我 国仲裁立法在仲裁程序法 律适 用方面 的完善提 出一 些 建 议 。 本文采用 比较研 究与实证分析 的方法 ，从非 国 内化 理论 的产 生和 发展入 手 ， 在探 讨其 理论 内涵和 依据 的基 础 上 ，分析 当前 国际商事仲裁 发展趋 势下非 国 内化 理论 的优 势和劣势 ， 以求对 我 国商事仲裁程序法律适用 的立法提 出可行性 建议 。 文章 主体 部分 除 引言外 分 为 四个部分 : 第 一 部 分 阐述 非 国 内化 理论 的基本 内涵和依据 。从仲裁地 理论 的不足 引 出非 国 内化 理 论 的概念 和 内涵 ，进 而分析支撑 该理论 的实践依据和 理论依据 。另外 ， 为 了研 究 的方便 ，文 中特 别 区分 了仲 裁程序法和仲 裁 实体法 ，以及仲 裁程序 法和 仲裁 程序 规 则 。第 二部分采 用 实证 分析 的方法 ，研 究非 国 内化理论在有关 国际机 构和 国家 的立法 与实践 。第三 部分通过对有 关非 国 内化 的理论纷 争 以及 当前 国际 商事 仲 裁 发展趋 势 的分 析 ，探 讨 非 国 内化 理 论在 当前 形 势 下 的优 势和 劣 势 ，对 非 国 内化 理 论做 出合 理 的评价 。第 四部分对 照 我 国的仲 裁立 法 ，分析 我 国可 能会 遇 到 的非 国 内化仲裁 问题 ，对 我 国仲裁程序法律适用立法 的完善提 出具有可操 作性 的建 议 。 在 文 章 的最 后 得 出结 论 : 非 国 内化 理论 的理论 体 系还 不成 熟 ，适 用 上 也 受 到 仲 裁 地 国家法 律 规 定 的 限制 。但 是 ，在 国际商事仲 裁立 法 统 一化 的趋 势下 ，该理 论 也 具有 一 定 的优 势 。对 于这 种 年轻 的理 论 ，我们 应 当采 取包 容 的态 度 ，取 其 精 华 ，弃其糟 粕 ，使其 为 国际商事仲裁 的健康 发展服务 。另外 ，建议我 国仲裁法 中 尽快 增加仲裁程序法律适用方面 的规定 ，采用 以仲裁地理论 为原则 ，以非 国 内化 理论 为补 充 的态度 。 关键 词 : 国际商事仲 裁 仲 裁地理论 非 国 内化 理论 A b str a C t In Intem ational eorn们nerc ial abr itration ， “L ex A rbitri Th eory’，h as b een d o m in ated b y a m o n o P o ly for a lo n g tim e . A rb itratio n P roe edu re 15 g o v em ed b y the law of w here the abr itration ho lds.T 卜15 rule h ave been recogni zed and estab lished in the theory and legislation of int em ational eorn们以ereial abr itration .H ow ev饥 over the Past 30 years ，abr itrational thcory and P