医疗侵权中的“机会丧失之诉”.docVIP

浅析医疗侵权中的“机会丧失之诉” 摘要“机会丧失之诉”是指一方当事人基于其获得更好结果的可能性被破坏或者减少时，以此种不利益作为独立的诉讼请求而提起的诉讼。英美法医疗侵权案件中“生存机会丧失之诉”的出现，很大程度上促进了法学理论的发展，特别是在“损害事实认定”以及“因果关系确定”方面。本文旨在通过对典型案例的分析，从而揭示隐藏在判决背后的法理及政策因素。以期在此基础之上，提出可供我国司法实践借鉴的建议。 关键词机会丧失理论损害因果关系医疗侵权 作者简介：王徽，华东政法大学国际法学院。 一、问题之提出 注意义务（duty of care）,违反注意义务(breach the duty of care),因果关系（causation）,损害后果（damage）这四个要件系英美法中在认定侵权行为的核心。本文关注的以“生存机会丧失”为诉由的侵权之诉，其亦需按四要件来认定。 传统因果关系理论在事实因果关系（fact causation）上适用“若无则不”法则，即判断“若无被告的过失，原告是否还会受到损害”。举证责任标准适用“可能性之平衡”（on balance of probabilities），即若原告需成功证明被告的过失更有可能（more likely than not）导致其损害，否则便要承担败诉风险。在此基础上，损害赔偿采取了“全有或全无”（all or none）规则。 在“存活机