_经济安全_与外资并购审查.pdfVIP

( ) 2008年 1月 　　　　　　　　　　　当　代 　法 　学 　　　　 　第 22 卷第 1期 总第 127期 J anuary, 2008 　　　　　　　　　　　Contemporary L aw R eview 　　　 　　　Vo l, 22 ,No. 1 ( Ser,No. 127) 　　　　 “经济安全 ”与外资并购审查 汤 　欣 (清华大学 法学院 , 北京 100084) [摘 　要 ] 我国对于外资并购采取普遍性的审查措施 , 现有指导外商投资方向的相关规定和 目录 已包含了维护国家安全 、社会公共利益 、保证国防需要 、保护环境等方面的政策考量 , 但还应当进一 步对相关规定进行必要的补充和限制 , 为 “经济安全 ”所涉关系国家安全和国计民生的战略行业 、 重点企业提供具体的指引 , 避免因行政裁量权的不当行使而对外资开放政策形成冲击 。 [关键词 ] 外资并购 ; 经济安全审查 [中图分类号 ] D F4 15　 [文献标识码 ] A 　 [文章编号 ] 1003 - 4781 (2008) 01 - 0 103 - 10 [收稿 日期 ] 2007 - 08 - 30 [作者简介 ] 汤欣 ( 197 1 - ) , 男 , 贵州贵阳人 , 法学博士 , 清华大学法学院副教授 , 美国哥伦 比亚大学法学院兼任副教授 。 一 、中国外资并购的现状 一般认为 , 由于中国大陆拥有巨大的市场 、廉价的成本 、宽松的政策 , 在可见的未来 , 并购 (M A ) 所占比重将在外国直接投资 ( FD I) 的构成中 , ① 日益呈现上升趋势 。 在针对中国国内企业的并购风潮中 , 一些跨国公司或私募股权基金 ( Private Equ ity Fund) 的三项基本要求 , 必须绝对控股 、目标是行业龙头企业 、预期收益必须超过 15% , 即所谓的 “斩首 ”策略 , 引起社会的广泛关注 。在 2006 年年初中国商务部和证监会等五部委颁布 《外国 投资者对上市公司战略投资管理办法 》, 开放外资作为战略投资者直接投资 A 股市场的大门后 , 伴随近期内国内股权分置改革 ( state share reform ) 的逐步完成 , 有人担心 , 包括外国投资者在内 的收购者在证券市场上以敌意收购等方式来并购中国上市公司 , 也将会成为一个重要发展趋势 , 许多上市公司因此纷纷修改公司章程 , 设置以反收购为 目的多种安排 。一些人大代表和政协委员 呼吁国家迅速采取行动 , 限制跨国公司并购本土企业以确立其在华市场垄断地位的 “恶意行 为 ”, 有人并提议借鉴美国、加拿大等国的外资并购审查政策 , 在我国建立类似的审查制度 。 2006年 8月 8 日, 中国商务部等六部委联合发布修订后的 《关于外国投资者并购境内企业 ① ( ) ( ) ( ) 本文中所指的 “并购 ” M A , 兼指 1 “股权并购 ”, 即外国投资者取得境内企业的股权 ; 及 2 “资产并购 ”, 即外国投资者直接或间接取得境内企业资产且运营该资产 。参见 2006 年 《关于外国投资者并购境内企业的规定 》第 2 条 。本 ( ) 文中针对上市公司的 “收购 ” takeover 指通过取得上市公司发行在外的股份 , 而获得该