美国公司法上“商业判断规则”之评介__--__我国的公司法引入商业判断规则之思考.pdfVIP

摘要 商业判断规则(B吣iness R脚e)是美国公司法中一项极具特色的法律 Judg脒mt 潮度，其几乎不曾在成文法中被完整表达过，但它是美国法院撵供给董事的免责 的保护制度，即董事在善意的且在充分了解相关信息的情况下，为公司的最大利 益．做出的商业决策，即使事后精来是失误的藏给公司带来了损害，法院也对做出 +该决策的董事绘予免责的制度。面l瞄荣现代逐渐明显的“董事会中心主义”的趋 势和信息社会发展导致的董事决策的风险性的增大，+探讨如何对董事决策权给予 适当豹莒|}护，以鼓疑企业家精捧和促避桂会效率，以及体现法律豹公乎、交易安 全等法律价值，将具有积极的现实意义。 美国作为当今市场经济最发达的国家之一，其发达的公司法律镧度辩美国公司 和整个国家经济的发展发挥着不可忽视的作用。作为公司法尚处于年轻阶段的我 国，研究美谒的公司法，无疑会在很多方面得到有蘸的启发。 本文各章的内容缝辑暴体热下：缮论郝分，介缓现代公司法领域“蘩事会中心 主义”的发展趋势，通过对董事和公司关系的一般法理分析突出蘸事会及其决策 对公司发震豹意义霹董事决策具有蔼I验性瓣特熹，从丙证明对董事决策给予适当 保护的必要性。引出本文所介绍的商般判断规则。 ， 文章通过对商业判断觏贝lj的概述，对商业判断规则的历史发展和基本内容进 行了介绍，在黠藏业刿凝规则形成秘发展的历史追寻中，主要阐述了商业判断规 D‘蛾fiIle)的关系、判例法渊源及 则的概念、与商业判断原则(B憾im端Judg啪nt 成文法定义和适用对象，遴箍着重分辑了襄照判断筑赠的构成要素阕邋，总结了 它的法律特征。作为一个至今仍然在案例中活跃着的规则，因为几乎没有成文法 的渊源，也没有未来可预见期限内被成文法化的演迸趋势，该规则松散的架构体 系和不断扩充的内涵在案例中充满了生命力。法官在案例中创制了商业判断规则， 在案例的环境中继续发展和丰富它。不在制定法中将该审查规则模式化，这是美 国商业判断规剡的现实状态。 在商业判断规则与棚邻概念的比较中，笔者从董事的谨慎职责(注意义务)入 手进行了研究，因为这是商盈判断规其|j发挥作用的场合。在与注意义务的关系中， ofcare)关系的 详细介绍了美国学者有关商业判断规则与董事注意义务(duty 不同观点并提出作者的肴法，说明两者的密切联系和微妙的差剐，得出的结论是： 谨慎职责(注意义务)是一把“双刃剑”。如果不常使用，可8§会促成蒙事懈怠职 务，给公司的经营造成熏大损失或浪费。’另一方面，如果处罚过多、过严，叉损 伤了职业管瑗人员的积极性，可能导致人们宁愿放弃担当公司慧事之联务，邈也 of10yalty)的关系中，运用相 对公司的发展不利；在与董事的忠实义务(duty 关案例说明两者既互相排斥又互相补充的关系。这一比较，进一步说明了商业判 断规则在实体上、程序上以及经济效果等方面的显著特征，并以此作为对正文前 半部分的总结和下半部分讨论的基础。 本文第三章对商业判断规则的正当性进行了分析。从公司合同解释的视角， 阐述商业判断规则的正当性。由于市场机制对董事的制约，以及司法机制运用于 董事的种种弊端，使得人们选择了商业判断规则，以实现市场和司法机制的平衡。 最后回到我国的实践，分析商业判断规则思想对我国的借鉴意义。对有代表 性韵几个国家的相关法律制度进行介绍：澳大利亚、英国、韩国等，并在前文法 理分析的基础上，提炼出商业判断规则中合理思想及其普遍意义：商业判断规则既 有利于公司制度的顺利发展，又保护了股东及公司的利益，发挥了董事的经营积 极性，而且强化了董事的义务，并使董事从不必要的诉讼中摆脱出来，有利于公 司业务的顺利开展。然后分析我国目前有利于借鉴该思想的法律环境和条件，指出 几项借鉴措施和立法方向，包括构建我国的董事义务体系和董事义务保护机制、发 展我国的派生诉讼制度、在公司法中引进法律推定制度和抗辩制度等。 结论，全文总结，点明本文论题的现实意义，并提出在我国建立相关董事免 责保护制度的其他依赖因素和对未来的展望。 本文主要运用合同