国有股权行使之信托路径与研究.pdfVIP

内容摘要 国家对经济发展进行调节的重要方式之一即为国家投资，而国家投资在现代各国 大都以国有股权的方式存在。在我国，随着国有企业改革的深入发展，绝大多数的国 家投资已经转化为国有股权，因此，如何有效地行使国有股权已经成为我国经济发展 中面临的重要课题。按照 《企业国有资产法》等法律的规定,国资委是国家出资企业的 出资人，但本身又肩负着市场监管职能，这使其直接行使国有股权具有敏感性。有基 于此，实践中出现了以国有股权托管行使为主的国有股权间接行使制度,但现行的制度 仍然受到行政干预过多、控制权失衡、经营效率低下、国有资产流失等问题的困扰。 故本文旨在通过对源于英美国家、集合诸多优势的信托，结合国有股权行使现状、国 内信托法制环境和实践需要,构建以“双重所有权”为基础，以强化受托人信义义务和 受益人财产救济权利为平衡的国有股权信托,以期为国有股权合理、有效地行使提供一 种新路径。 本文分为引言、正文和结论。正文按照提出问题、分析问题、解决问题的思路行 文，共分为五个部分。 第一部分是我国现行国有股权行使制度基础理论部分。本部分在对国有股权概 念、内涵、法律属性进行界定的基础上，分析了近年来国有股权行使实践中的探索， 认为现行的国有股权托管行使路径不但有违法理，不利于保护当事人利益，而且难以 从根本上解决实际行使中行政干预过多、控制权失衡、国有资产流失等问题。因此， 我国应该转换思维，选择一条能够解决现有困境的新路径。 第二部分为国有股权信托理论概述部分。本部分在把握信托沿革、概念及基本要 素的基础上，着重分析了商事信托的发展及其制度优势，由此得出作为商事信托的一 种，以“双重所有权”为基础的国有股权信托之内在机理，并在结合我国国情的基础 上深入剖析了国有股权信托安全、效率、自由的价值取向。 第三部分是对在我国构建国有股权信托之必要性和可行性分析。除了本身具有商 事信托的优越性外，国有股权信托对于我国促进监督职能与股权行使职能分离、克服 1 行政干预；衡平公司控制权、完善法人治理结构；避免关联交易和内部人控制、保护 中小股东利益都将产生重大影响。而我国信托法律体系的建立、信托理论的发展以及 国有股权信托探索实践的经验，则使我国建立国有股权信托成为可能。 第四部分为国有股权信托的构建，是本文的研究重点。本部分首先剖析了在我国 要想建立起真正意义上的国有股权信托，必须要克服我国“绝对所有权”与信托“双 重所有权”之间的冲突，否则将导致包括信托财产归属不明在内的诸多法律障碍。而 将拥有“法定所有权和受益所有权并存”内涵的信托财产权作为一种新型物权在民法 中引进，并通过信托法等特别立法予以规范是解决此障碍的合理方式。在障碍消除的 基础上，本部分对国有股权信托该如何建构进行了分析，明确了其成立与生效的 5 大 要件，并在其中重点论证了委托人、受托人、受益人的资格，从而得出结论：国有股 权信托应当被设计为以实力雄厚、经验丰富、管理水平高的信托公司为受托人的首 选、以国资委为委托人和受益人的自益信托。同时,笔者结合国内外立法与实践，具体 厘清了国有股权信托中委托人、受托人、受益人三者的权利义务，以期使国有股权信 托的架构更加清晰。 第五部分是对国有股权信托受益人保障机制的研究，这是本文的另一个重点。本 部分认为，当代表国家利益的国资委为受益人时，如何保障其权利从而最终确保国有 股的独立安全、实现其保值增值就成为了设计国有股权信托路径时的重中之重。因 此，有必要建立起以强化受托人信义义务为核心的事前预防机制，以及以受益人财产 性救济权为重点的事后救济机制，从而最大化地保障国有股权信托预期目标的实现， 使国有股权能够真正有效、合理地行使。 关键词：国有股权行使；商事信托；国有股权信托 2 Abstract One of the important way to regulate a countrys economic is national invest, and in modern countries the presence method of most state investment is state-o