预约法律制度及研究.pdfVIP

中文摘要 中文摘要 在现代社会中，随着市场交易活动的日趋复杂，多类型化的合同大量产生， 基于对合同性质与效力的不同认识，在理论以及实践中产生了诸多分歧。预约 作为一种特殊类型的合同，是当事人双方在磋商中达成的合意，目的在于保障 本合同的最终缔结。其作为一种与本约相对应的合同，由于在理论中关注较少 且研究不深，而且立法中没有可参照的依据，以至于在现实社会中，往往与本 约混淆不清、难以分别，由此产生了司法上的纠纷，给当事人造成了诸多麻烦。 其实早在以前，国外法学理论已对预约制度进行了研究，并把其纳入成文法典 之中。从最初的买卖合同、消费借贷合同等个别合同到后来的债法总则或合同 法总则，预约制度的适用范围一步步扩展，以致最后赋予其与本约相同的法律 地位。尽管各国对预约制度立法设计采用的立法例不同，但都不影响对其制度 的承认。反观我国，不仅理论界对预约制度研究不够系统，且在立法上没有给 予认可，包括《民法通则》和《合同法》都没有对其作出规定，以致人们对预 约的适用无可适从。所以为了适应交易活动的需要，完善我国合同法理论体系， 有必要在立法上对预约作出规定。基于此认识，笔者通过分析，为预约制度能 够在我国得到适用提出自己的构思。 本文运用了历史分析、比较分析等研究方法，对预约制度加以分析，论文 具体包括四章： 第一章，预约制度概述。首先，通过对预约制度的历史考察，研究国内外 的相关理论，对预约的概念作出明确的界定。同时把预约与其它易混淆的法律 概念进行区别，从而概括出预约本身的法律特征。再者，对预约的表现形式进 行分析。通过对照分析，笔者认可折衷说，对于预约订立后的表现形式应以即 将订立的本约的具体情况而定，为了减轻纠纷解决的繁琐和取证的压力，法律 可以对特殊合同交易作出要式规定，其它则可由当事人约定。 第二章，预约的构成要件及适用范围。首先，承接上一章的分析，结合预 约本身的特殊性，把预约的成立要件概括为三个方面，其中特别强调的是预约 的内容并不需要包含本约的具体条款。其次，根据合同法理论，成立的合同并 不一定能够生效，在分析了一般合同生效理论之后，对预约的生效要件得出结 论。最后，预约的适用范围并不是无限制的，只有作出合理的规定，才能更大 。 中文摘要 的发挥其实用价值。本文据此将预约的适用范围作以分析，在限制不可适用之 情形下，原则上由当事人自由协商决定。 第三章，预约的法律效力。预约将产生何种法律效力是理论界争议较大的 问题，但同时也是研究预约制度价值的关键，首先在预约理论研究的基础之上， 笔者着重分析“必须磋商说’’和“必须缔约说。其次，预约的标的在于当事人 的磋商行为，无论是采取“必须磋商说还是“必须缔约说，都不能免除当事 人的诚信磋商义务。最后，预约虽是合同的一种形式，但与本合同还是存在较 大区别，在认真分析多种赔偿方式的基础上，对违反预约所承担的责任，笔者 认同了金钱给付之救济方式，排除了实际履行的方式。 第四章，预约制度在我国的立法现状及完善措施。目前预约制度在我国合 同法理论中的地位比较尴尬，不但研究不深，而且没有纳入立法范围。然而在 现实交易中对其涉及越来越多，由此产生了更多的纠纷。此外结合预约本身存 在的重要价值和意义，在我国确定预约制度，把预约纳入立法考虑的范围已是 迫不及待的事情。笔者在详细论述预约制度的基础上，通过借鉴国外的立法模 式，对通过立法在我国建立预约制度提出自己的构思。 关键词：预约本约缔约过失法律效力法律责任 Abstract ． Abstract Inmodern the ofmarket society，with increasingcomplexitytradingactivities，a numberof contractshave onthe