物权法教程 作者 江平 第四编 限制物权--担保物权 第二章 抵押权.pptVIP

第二章 抵押权 第一节 抵押权概述 第二节 抵押权的发生 第三节 抵押权的法律效力 第四节 抵押权的实现及消灭 第五节 特殊抵押权 第一节 抵押权概述 一、 抵押权的概念 1 抵押权是一种物权，具有物权的一切特性。 2享有抵押权的债权人具有双重身份：一是债权人，对债务人享有债权请求权；二是物权人，对债务人享有物权支配权，而且，享有物权并不排斥其债权人身份。 3 抵押权是在债务人或第三人的财产上所设定的担保物权。 4 抵押权是不转移标的物占有的担保物权。 5 抵押权是优先受偿的担保物权。 二、 抵押权的制度价值 1抵押人在设定抵押权后，仍然对标的物进行占有和使用并收益，故对债务人有利。 2抵押权人(债权人)无须自己以善良管理人的注意而对抵押物进行占有并保管，避免意外的危险，而仅仅以担保物的价值担保其债权的履行，避免了额外风险与成本。 3从社会效益方面来说，只有抵押权制度将物的价值与使用价值的“二重性”完美结合，使物尽其用，而质权与留置权仅仅重物的价值而使物的使用价值闲置。因此，抵押权是最理想的担保物权，在担保制度中抵押制度也最发达。 三、我国的抵押权制度 1不动产抵押与动产抵押。我国《担保法》所规定的抵押权制度，不仅有不动产抵押，也有动产抵押。 2意定抵押与法定抵押(一般法上的抵押与特别法上的抵押)。 我国《担保法》仅仅规定了意定抵押，但特别法上也有法定抵押的规定，如《海商法》上规定的对于船舶的各种优先权即是，在第22条规定：①船长和各种工作人员的工资、社会 保险等；②船舶的港务费和其他港口规费；③海难救助的费用请求；④在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求；⑤船舶在营运中发生的因侵权行为所生的财产赔偿请求。另外，《合同法》第286条规定了建筑承包人对建筑物的法定抵押权。 3最高额抵押。我国《物权法》第203-207条、《担保法》第59-62条规定了最高额抵押。 第二节 抵押权的发生 一、基于法律规定而产生的抵押权 (一)法定抵押权的定义 基于法律规定而产生的抵押权称为法定抵押权，其产生乃基于法律的直接规定，而与当事人的意思无关。 （二）法定抵押权的产生及效力 法定抵押权只要具备法律规定的要件便当然产生，无须当事人的意思及另外的设定行为，故有的学者称之为准抵押。 在效力上，法定抵押权与一般抵押权有无区别？一般说来，法定抵押权优先于约定抵押权，这主要是因为法定抵押权的设立目的就是为了保障特别人的特别利益。设定一般抵押权非经登记不生效力(特殊情况例外)，而法定抵押则依法成立，故其效力自不应以登记为必要。但若法定抵押权人处分其抵押权时，必须先行登记，否则不得处分。 二、基于当事人约定而产生的抵押权 (一) 当事人应当适格 抵押权的当事人即抵押权的主体问题，抵押权设定的当事人有： 1抵押人。 抵押权的抵押人即是设定人，在各国民法典中，抵押人既可是债务人自己，也可是债务人以外的第三人，称为“物上保证人”。设定人无论为何人，对其所提供之物不但须为自己所有，同时，也应未丧失处分权。 2抵押权人。 抵押权人一般为债权人，而在承认所有人抵押制度的国家，抵押权人可能是抵押人自己。 (二） 当事人应当签订书面抵押合同 我国《物权法》第185条规定：“设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。”《担保法》第38条也有类似规定。 抵押合同一般包括下列条款： ①被担保债权的种类和数额；②债务人履行债务的期限；③抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权归属或者使用权归属；④担保的范围。 （三）标的物应是法律允许抵押的财产 1 抵押标的物的特征。 2可以抵押的财产。 3禁止抵押的财产。 4对抵押财产的其他说明。 (四）被担保的债权从性质上或者法律上必须是能够被担保的财产性请求权 抵押权为从权利，须有被担保的债权始可生效，但何种债权可设定抵押权，法律并未作明确的规定。原则上说，只要是法律承认的债权并且具有财产请求权的特征，均可为之设定抵押权。但具有人身性的请求权，不能为之设定担保，如担保不离婚的抵押权不能设定。 (五） 法律规定需要办理抵押物登记的必须办理抵押物登记 1关于登记与抵押权关系的说明。 2登记与抵押权顺位。 3对登记资料的查阅。 三、在约定抵押权中债权人对恶意抵押的撤销权 　　 债务人有多个普通债权人的，在清偿债务时，债务人与其中一个债权人恶意串通，将其全部或者部分财产抵押给该债权人，因此丧失了履行其他债务的能力，损害了其他债权人的合法权益，受损害的其他债权人可