《1.二零一六司法考试之刑法总则（参考刘凤科、柏浪涛）》.pdf

Byss 刑法论 1.思想基础=民主主义（只有民主产生的立法机关才可制定）+自由主义（或尊重人权主义，法律应当具有可预测性） 2.基本内容 A成文罪刑法定=法律主义+排除习惯法 一、罪刑法定 B事前的罪刑法定=禁止溯及既往（有利于被告人的允许）：刘P4五个例子 C严格的罪刑法定=禁止类推解释（有利于被告人除外） D确定的罪刑法定=明确性+禁止绝对不定刑和绝对不定期+禁止处罚不当罚的行为+禁止残虐、不均衡的刑罚 1.解释类型=立法解释+司法解释+学理解释；立法解释司法解释；解释不是渊源 2.解释态度=客观解释 3.解释技巧 A平义解释 B扩大解释（刘P9八个例子） C缩小解释（刘P9三个例子） D反对解释 E补正解释（以上以下以内，包括本数，除了减轻处罚中的法定刑以下不包括本数） 二、刑法的解释 F类推解释（仅允许有利于被告人的） 类推解释vs扩大解释：是否超出国民的预测可能性（柏P4-P5十一个例子） 4.解释理由（刘P8十个例子） A文理解释 B体系解释（同一用语含义的相对化；不同用语含义的同一化） C 当然解释（出罪举重以明轻，入罪举轻以明重） PS：后者需要观察是否违反罪刑法定，需要有 “等、以及其他”的概括性规定方可，若已然完全列举则不允许。 D历史解释、比较解释、目的解释 巽风儿 2015.7 Byss 1.属地管辖： “领域”=领陆+领水+领空+插旗的船舶和航天器（钻井平台也是），排除国际列车、国机汽车 “犯罪地”=犯罪行为地（预备+实行）+犯罪结果地（希望发生地、可能发生地都可以） 2.外交豁免 3.属人管辖 军人、国家工作人员，无条件适用 三、刑法效力 一般人，轻罪可以不予追究 中国人（包括行为时+裁判时） 4.保护管辖 重罪+双重犯罪原则 5.普遍管辖 根据国际条约、公约，必须转化为国内刑法方可管辖,国际条约、公约不是定案依据 6.对外国判决消极承认 巽风儿 2015.7 Byss 犯罪论 三段论： 大前提（法律规定）+小前提（案件事实）= （经过推导，观察是否满足犯罪构成要件）得出结论 一、定罪方法 前者涉及法律解释问题，后者涉及事实认定问题，无法查明事实，按照有利于被告人的原则。 PS：避免颠倒顺序；可能会出现循环使用三段论（即一行为可能与数个刑法规范有关） 1.记述and规范 前者根据客观事实判断；后者根据犯规、价值判断（刘P17的三类中的例子） PS：共有财产、国家工作人员、私人财产、国家规定都是 “规范” PPS：国家规定包括全国人大及其常委会的