《中国民法商法化举隅》.pdfVIP

中国民法商法化举隅 张谷* 以我国民事法而言，由于长期以来民商合一理论占据主导地位， 民法的商化是一种普遍现象。例如， 《中华人民共和国民法通则》 （以下简称 《民法通则》）关于个体工商户和个人合伙，基本上是作 为小商人或商业性组合来设计的；企业法人和联营的规定，全民所 有制企业的经营权的规定，企业法人、个体工商户和个人合伙的名 称权转让的规定，知识产权的规定，二年时效的规定和高度危险作 业的侵权责任，都与商事有关。就 《中华人民共和国合同法》 （以下 简称 《合同法》）而言，由于借鉴了统一私法协会的 《国际商事合 同通则》和联合国 《国际货物销售合同公约》的许多规则，其商事 化的程度更加惹人注目，如融资租赁合同、格式条款、行纪、运输、 仓储等营业，是为著例。但是另一方面，对于商业实践和商法的研 究关注不够，结果在民事法律、法规、司法解释或学说中间，又呈 现出另外的两种矛盾的倾向：要么是商化过度，要么是商化不足。 本文以后一现象为重点，捎带也谈及前一现象。 * 作者单位：北京大学法学院。 一、民法过度商化的例证 或许，下列情形可以看做是民法的过度商化的表现。 例一，委托的无偿性是区别于雇佣有