上海国际金融中心背景下股权投资基金法律制度.PDFVIP

上海国际金融中心背景下股权投资基金法律制度 顾文伯 一、股权投资基金概况 股权投资基金作为一种新兴的投资基金，主要发展和成熟于西方金融资本市场。随着我国全面 履行加入WTO关于金融市场开发的承诺，股权投资基金已逐渐成为创业企业和中小企业通过银行 信贷、证券市场等传统渠道融资之外又一重要的融资渠道。由此可见，制定股权投资基金的相关立 法变得尤为重要。 2009年4月14日，国务院制定并通过了《国务院关于推进上海加快发展现代服务业和先进制造 业建设国际金融中心和国际航运中心的意见》，该意见基本确立了上海到2020年基本建成国际金融 中心、国际航运中心的总体目标。而作为建设国际金融中心的重点，该意见“鼓励发展各类股权投 资企业（基金）及创业投资企业，做好上海金融发展投资基金试点工作。”因此，笔者将在上海建设 国际金融中心的总体目标下着重探讨如何建立股权投资基金法律制度，尤其关注人民币股权投资基 金的试点以及相关法律问题。① （一）股权投资基金的定义及特点 一般而言，股权投资基金被认为是一大类概念，国外通常称为风险投资基金（Venture Capital） 和私募股权投资基金（Private Equity），其定义是指向具有高增长潜力的未上市企业进行股权或准 股权投资，并参与被投资企业的经营管理，以期所投资企业发育成熟后通过股权转让实现资本增值 的一种投资基金。 上述定义作为股权投资基金的一般定义，体现了其区别于其他投资基金的主要特点： 1.投资对象不同。股权投资基金以未上市企业作为投资对象，通过股权或非股权的方式对目标 公司进行投资；而证券投资基金则以上市公司发行流通的股票作为投资对象，通过买卖所持股票来 进行投资。 2.投资期限不同。投资对象上的差异决定了股权投资基金与其他投资基金在投资期限上有所不 同。股权投资基金的投资期限较长，一般为三至五年不等；而证券投资基金由于直接投资于资本市 场，资本市场的高风险性决定了其投资期限较为灵活。 3.是否参与被投资企业的经营管理的不同。股权投资基金通过股权收购的方式对目标企业进行 投资，并在投资后行使对被投资企业经营管理的权利。而证券投资基金则并不参与对所投资企业的 经营管理。 （二）股权投资基金的国内实践 作为国内第一家中外合资产业投资基金，中瑞合作基金于1996年由中国政府与瑞士政府签署谅 解备忘录，中国由国家开发银行，瑞士由联邦对外经济部分别代表本国政府共同出资在中国设立。 ─────── 作者单位：华东政法大学 ① 《上海浦东4月或公布外资参与人民币PE基金试点方案》，，和讯网，2010年12月4 日访问。 · 98· 1997年12月9日经中国人民银行正式批准，中瑞合作基金于1998年1月16日取得企业法人营业执 照。中瑞合作基金具有中国有限责任法人的资格。该基金是永久性基金，总规模为9375万瑞士法郎， 国家开发银行出资20％，瑞士出资80％。① 作为国内首只中资产业投资基金，渤海产业投资基金于2006年12月在天津设立，获批总规模为 200亿元人民币，首期基金规模为60亿元人民币。由全国社保基金理事会、中银国际、泰达控股、邮 政储蓄银行、中国人寿保险公司以及天津津能投资控股有限公司等机构各出资10亿元发起设立。② （三）股权投资基金的国际实践 在欧美国家的成熟资本市场，股权投资基金一般被称为私募股权投资基金 （Private Equity）， 即通过向未上市企业进行股权或准股权的投资，并参与企业的经营管理，最终通过被投资企业公开 上市 （IPO）或兼并收购 （Merger and Acquisition）等方式实现资本增值。 在私募股权投资基金投资策略方面，大致可分为三类：杠杆收购 （Leveraged Buyout），风险 投资 （Venture Capital），成长资本 （Growth Capital）。 在基金设立及投资决策和管理方面，国外的私募股权投资基金往往采用有限合伙的方式设立，一 般一只私募股权基金由作为普通合伙人的私募股权投资公司承担出资义务，并负责投资管理；而作为 有限合伙人的社会养老基金、企业年金基金、保险公司、主权财富基金等等则主要承担出资义务，并 不参与基金的投资决策与管理。这种有限合伙的模式最大程度上保障了作为有限合伙人的社会养老基 金、企业年金基金、保险公司、主权